Zarzut przestępstwa gospodarczego a prawo do odliczenia w VAT Wyrok NSA z 30 maja 2017 r., I FSK 1821/15 Cezary Przygodzki 9 marca 2018 r.

Stan faktyczny (1) W przetargu publicznym podwykonawca pośredniczył w przekazaniu licencji na oprogramowanie do nauki języków obcych dla szkół, które było udostępniane zdalnie na serwerach Udostępniane oprogramowanie było produkowane przez dwie największe konkurencyjne firmy polskie Model transakcji zakładał, że pierwszy producent udostępniał oprogramowanie kolejnym pośrednikom, by finalnie trafiło ono do drugiego z producentów i konsorcjum realizującego przetarg, a następnie do szkół Na każdym etapie cena licencji będących przedmiotem obrotu wzrastała

Stan faktyczny (2) - Łańcuch transakcyjny faktury faktury MINISTERSTWO EDUKACJI NARODOWEJ A B C D E F płatności płatności darowizna przejście licencji szkoły

Stan faktyczny (3) Organy podatkowe zakwestionowały udział podatnika w transakcji, gdyż brak było dowodów przekazania dokumentów licencji bądź płyt z oprogramowaniem, a dostarczona przez podatnika dokumentacja była przygotowana po transakcji W ocenie organów podatnik nie wykazał, by dokonywał jakichkolwiek zmian w oprogramowaniu, a jego udział w przetargu ograniczał się do naliczenia marży i wystawienia faktury VAT W konsekwencji organy podatkowe na podstawie art. 88 ust. 3a pkt 4 lit.a ustawy o VAT zakwestionowały prawo do odliczenia podatku VAT z tytułu zakupu licencji oraz w oparciu o art. 108 ustawy o VAT określiły podatek z zakwestionowanych faktur sprzedaży licencji jako podatek do zapłaty W uzasadnieniu stanowiska organów podatkowych i wyroku sądu I instancji przywołano wyrok TSUE w sprawie C-255/02, Halifax plc W sprawie pojawiły się zarzuty tzw. zmowy przetargowej

Główne tezy uzasadnienia (1) Przekazanie oprogramowania komputerowego wraz z udzieleniem do niego licencji oraz stosownymi dokumentami (m.in. dotyczącymi licencji) upoważniającymi do legalnego korzystania z tego oprogramowania miały charakter usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT Postępowanie zamiennie prowadzone było w kierunku świadczenia usług i dostawy towarów (np. poszukiwano dowodów dostaw płyt z oprogramowaniem, dokumentów licencji itp.) Oceniając realność zakwestionowanych transakcji należy uwzględnić nie tyle chronologię dat poszczególnych czynności wynikających z dokumentów, które mogłyby mieć znaczenie przy realizacji czynności dostaw towarów, lecz fakt działania poszczególnych podmiotów, w ramach zawiązanych (często nieformalnie) konsorcjów na rzecz realizacji przedmiotu zamówienia publicznego, którego wykonanie w terminie było nadrzędnym ich priorytetem, zwłaszcza w kontekście krótkiego czasu realizacji tej umowy

Główne tezy uzasadnienia (2) Dla stwierdzenia istnienia nadużycia w podatku VAT (wyrok TSUE w sprawie C-255/02, Halifax plc) wymagane jest udowodnienie: że dane transakcje, pomimo iż spełniają formalne przesłanki przewidziane w odpowiednich przepisach VI Dyrektywy i ustawodawstwa krajowego transponującego tę dyrektywę, skutkowały uzyskaniem korzyści podatkowej, której przyznanie byłoby sprzeczne z celem tych przepisów iż zasadniczym celem tych transakcji jest uzyskanie korzyści podatkowej. Transakcje, których dokonanie stanowi nadużycie powinny zostać przedefiniowane w taki sposób, aby odtworzyć sytuację, która istniałaby, gdyby nie dokonano transakcji stanowiących wspomniane nadużycie Organy podatkowe nie wykazały, by doszło w sprawie do uzyskania korzyści podatkowej przez kogokolwiek, jak również, by zasadniczym celem transakcji było uzyskanie takiej korzyści Ponadto organy podatkowe nie wykazały, że faktury stwierdzają czynności, które nie zostały dokonane. Aby móc pozbawić podatnika prawa do odliczenia podatku VAT powinny udowodnić, jakie podmioty i na jakiej podstawie faktycznie zrealizowały usługi

Kluczowe problemy Podejrzenie popełnienia “niepodatkowego” przestępstwa gospodarczego a odliczenie VAT Czy organy podatkowe nadużyły doktryny nadużycia prawa w VAT? Szczególnie istotne znaczenie postępowania dowodowego w sprawach VAT

Kontakt Dentons Rondo ONZ 1 00-124 Warszawa Cezary Przygodzki Partner współkierujący Zespołem Doradztwa Podatkowego +48 22 2425 778 cezary.przygodzki@dentons.com Dentons Rondo ONZ 1 00-124 Warszawa Dentons jest największą na świecie firmą prawniczą, oferującą najwyższej jakości doradztwo prawne i biznesowe. Za innowacyjne osiągnięcia w zakresie świadczenia usług prawnych, w tym m.in. stworzenie Nextlaw Labs oraz Nextlaw Global Referral Network, Dentons jest regularnie rekomendowany przez wiodące informatory biznesowe oraz prawnicze i zajmuje pozycję lidera w zestawieniu „Indeks Elitarnych Globalnych Firm Acritas”. Jest także zdobywcą nagrody BTI Client Service 30 Award. Dzięki policentrycznemu podejściu oraz zapewnianiu klientom dostępu do najbardziej utalentowanych prawników na całym świecie, Dentons rzuca wyzwanie istniejącym standardom obsługi prawnej w społecznościach, w których funkcjonuje. www.dentons.com © 2018 Dentons. Dentons jest globalną firmą prawniczą, świadczącą usługi na całym świecie poprzez swoje oddziały i kancelarie z nią stowarzyszone. Niniejsza publikacja nie stanowi porady prawnej ani innej usługi doradczej, a jej treścią nie należy posługiwać się przy podejmowaniu lub wstrzymywaniu się od podejmowania określonych czynności. Patrz zastrzeżenia prawne znajdujące się na stronie dentons.com. 02/01/2019