Międzynarodowe Prawo Podatkowe Dywidendy, Odsetki, Należności Licencyjne

Dywidendy Dochody bierne : Dywidendy Odsetki Należności licencyjne Dochody z nieruchomości Zyski kapitałowe

Dywidendy Pojęcie dywidendy art.10 ust.3 UM-OECD

Dywidendy Dochód z akcji (akcji gratisowych) Dochód z praw do udziału w zyskach Dochód z akcji założycieli Dochód z innych praw (z wyjątkiem wierzytelności) do udziału w zyskach

Dywidendy Dochód z innych praw w spółce, który według prawa podatkowego państwa, w którym spółka wypłacająca ma siedzibę, jest pod względem podatkowym traktowany jak dochód z akcji

Polska jest państwem źródła Państwo X Polska udziały Spółka X Spółka Y wypłata dywidendy

Polska jest państwem rezydencji Państwo X Polska wypłata dywidendy Spółka X Spółka Y udziały

UM-OECD – Art. 10 1.Dywidendy, wypłacane przez spółkę mającą siedzibę w Umawiającym się Państwie osobie mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim umawiającym się państwie, mogą być opodatkowane w tym drugim państwie. 2. Jednakże dywidendy te mogą być opodatkowane także w tym Umawiającym się Państwie, w którym spółka wypłacająca dywidendy ma swoją siedzibę, i zgodnie z prawem tego państwa, ale jeżeli osoba uprawniona do dywidend ma miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie, to podatek tak wymierzony nie może przekroczyć : a) 5 % kwoty dywidend brutto, jeżeli osobą uprawnioną jest spółka (inna niż spółka osobowa), której bezpośredni udział w kapitale spółki wypłacającej dywidendy wynosi co najmniej 25 %, b) 15% kwoty dywidend brutto we wszystkich pozostałych przypadkach

Dywidendy Przykład odliczenia podatku u źródła

Dywidendy Państwo X (pobranie podatku u źródła) Spółka A z siedzibą w kraju X wypłaca dywidendę spółce B z siedzibą w Polsce (50 % udziałowiec) Zysk brutto spółki A – 100 j.p. Stawka podatku dochodowego w państwie X- 20 % Podatek dochodowy – 20 j.p. Dywidenda przypadająca na B – 40 j.p.

Dywidendy Podatek u źródła (5 % ) –2 j.p. Dywidenda netto - 38 j.p.

Dywidendy

Dywidendy

Dywidendy Metoda kredytu podatkowego (Credit Method) Metoda wyłączenia (Exemption Method)

Przykłady Polska – opodatkowanie zagranicznej dywidendy spółki B Polska (opodatkowanie spółki B) Dochód krajowy spółki B = 0 Dywidenda ze spółki A - 40 j.p. Stawka podatku - 19 % Podatek od dywidendy należny w Polsce – 7,60 j.p. (40 j.p.x19 %) Podatek do zapłaty : 7,60j.p. – 2 j.p. = 5,60 j.p.

Dywidendy Art.10 ust.4 (dywidendy i zakład )

Państwo X Polska Spółka B (spółka wypłacająca Dywidendę) Spółka A Zakład spółki A (udziały spółki A w spółce B)

Dywidendy Państwo Y spółka B (córka) Państwo X Państwo Z spółka A dywidenda spółka A (matka) zakład spółki A

Dywidendy Ma zastosowanie wyłącznie umowa pomiędzy państwem X i Y; nie mają zastosowania umowy pomiędzy X i Z oraz Y i Z

Dywidendy Klauzula „ Beneficial owner „ (odpowiednik polski : osoba uprawniona, faktyczny właściciel ) Cel : zapobieżenie zjawisku „ treaty shopping”

wypłata dywidendy -20 %WHT Państwo Z Państwo Y wypłata dywidendy -20 %WHT Spółka B Spółka C udziały

Dywidendy Państwo Y spółka B Państwo X Państwo Z Spółka C spółka C1

Dywidendy Założenia : Nie ma UPO pomiędzy Y i Z. Spółka B zgodnie z prawem krajowym pobierze 20 % podatku u źródła. Pomiędzy Y i X jest UPO : żadne z tych państw nie pobiera podatku u źródła przy wypłacie dywidend rezydentowi drugiego państwa . Pomiędzy państwami X i Z nie ma UPO, ale X nie nakłada podatku u źródła na dywidendy wypłacane nierezydentom.

Dywidendy Spółka C zakłada spółkę zależną C 1 w państwie X. Spółka C1 nabywa udziały w spółce B od spółki C. Dywidendę wypłaca teraz spółka B spółce C1 wykorzystując postanowienia UPO pomiędzy państwami X i Y Spółka C1 wypłaca Dywidendę C (Państwo X nie nakłada podatku na dywidendy wypłacane nierezydentom)

Odsetki Odsetki ART.11 UM- OECD

Odsetki Pojęcie „Odsetki „ Art.11 ust.3 UM-OECD

Odsetki Dochód z wszelkiego rodzaju wierzytelności, zarówno zabezpieczonych , jak i niezabezpieczonych hipoteką lub prawem do uczestniczenia w zyskach dłużnika, a w szczególności : Uwaga : jeżeli pożyczka dzieli ryzyko dłużnika odsetki będą traktowane jak dywidendy

Odsetki Dochody z pożyczek rządowych Dochody z obligacji i skryptów dłużnych (włącznie z premiami i nagrodami związanymi z takimi pożyczkami, obligacjami lub skryptami) Uwaga : odsetki od obligacji zamiennych na akcje – do momentu konwersji

Odsetki Nie są odsetkami kary z tytułu opóźnionej zapłaty

Odsetki Definicja odsetek jest wyczerpująca – brak odwołania do ustawodawstwa krajowego

Odsetki Jaka jest różnica pomiędzy dywidendami i odsetkami z punktu widzenia traktowania podatkowego ? Niedostateczna kapitalizacja

Odsetki Art.11 ust.1 i 2 UM-OECD

Odsetki 1.Odsetki, które powstają w umawiającym się Państwie i są wypłacane osobie mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim umawiającym się państwie, mogą być opodatkowane w tym drugim państwie

Odsetki 2. Jednakże takie odsetki mogą być opodatkowane także w tym umawiającym się państwie, w którym powstają, i zgodnie z ustawodawstwem tego państwa, ale jeżeli osoba uprawniona (ang.beneficial owner) do odsetek ma miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim umawiającym się Państwie, to podatek w ten sposób ustalony nie może przekroczyć 10 % kwoty brutto tych odsetek.

Odsetki W umowach bilateralnych państwo źródła może zwolnić odsetki od opodatkowania lub niektóre ich rodzaje. Najczęściej : Odsetki wypłacane państwu, jednostkom samorządowym, bankowi centralnemu, Odsetki wypłacane przez państwo, jednostki samorządu, Odsetki wypłacane instytucjom finansowym, Odsetki wypłacane w ramach programu finansowania eksportu

Odsetki nie więcej niż 10 %WHT Państwo Z Państwo Y Odsetki nie więcej niż 10 %WHT Osoba B Osoba A pożyczka

Odsetki Art. 11 ust.4 Odsetki a Zakład

Państwo X Państwo Y Spółka B (spółka wypłacająca odsetki) Spółka A Zakład spółki A (wierzytelność z tytułu odsetek)

Odsetki Art.11 ust.5 Odsetki powstają w umawiającym się państwie ???

Odsetki Art.11 ust.5 Uważa się, że odsetki powstają w Umawiającym się Państwie, jeżeli płatnikiem jest osoba mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w tym Państwie

Odsetki Jeżeli jednak osoba wypłacająca odsetki , bez względu na to, czy ma ona miejsce zamieszkania lub siedzibę w umawiającym się Państwie, posiada w umawiającym się Państwie zakład, w związku z działalnością którego powstało zobowiązanie, z tytułu którego są wypłacane odsetki i zapłata odsetek jest pokrywana przez ten zakład, to uważa się że odsetki takie powstają w państwie, w którym położony jest zakład

Odsetki Zakład jest odbiorcą (płatnikiem odsetek)

Odsetki Państwo X spółka B Państwo Y Państwo Z spółka A zakład pożyczka Państwo Z odsetki spółka A zakład spółki A PppppPolska

Odsetki Art.11 ust. 6 Wypłata odsetek pomiędzy podmiotami powiązanymi

Odsetki Jeżeli w wyniku szczególnych powiązań między płatnikiem a osobą uprawnioną do odsetek lub powiązań między nimi a osobą trzecią kwota odsetek związana z zadłużeniem, z tytułu którego są wypłacane, przekracza kwotę, która byłaby uzgodniona pomiędzy płatnikiem a osobą uprawnioną, bez tych powiązań, wówczas postanowienia tego artykułu mają zastosowanie tylko do ostatniej wymienionej kwoty. W takim przypadku nadwyżka ponad wymienioną poprzednio część podlega opodatkowaniu w każdym Umawiającym się Państwie zgodnie z jego prawem i z uwzględnieniem innych postanowień niniejszej Konwencji.

Odsetki Pojęcie „beneficial owner” w regulacjach dotyczących odsetek

Wykorzystanie spółki pośredniczącej –sytuacja wyjściowa Państwo A Państwo B Odsetki 25 %podatek u źródła Spółka Y Osoba fizyczna X pożyczka

Państwo C (brak podatku u źródła) Planowanie Podatkowe Państwo C (brak podatku u źródła) spółka Z – spółka „kanałowa” Państwo A odsetki Państwo B 10 % Podatek u źródła Osoba fizyczna X Osoba fizyczna X w państwie A otrzymuje odsetki od spólki Y, ktorej siedziba znajduje się w państwie B. Nie ma zawartej umowy między A i B, ponieważ państwo A jest państwem o stosunkowo niskich podatkach, natomiast władze państwa B nie zawierają umów podatkowych z państwami kwalifikowanymi jako raje podatkowe. W prawie krajowym państwa B podatek u źródła od odsetek wynosi 25 %. Okazuje się, że państwo B zawarło umowę z państwem C , która przewiduje redukcję podatku u źródła od odsetek do wysokości 10 %. Państwo C samo nie pobiera podatku u źródła od odsetek. W związku z tym X zakłada tzw. spółkę bazową lub kanałową w państwie C, która otrzymuje odsetki od y i wypłaca je X. Zyski Z osiągnięte w państwie C są teoretycznie równe 0, jednakże jakaś ich minimalna kwota jest pozostawiona w celu opodatkowania CIT dla zminimalizowania ryzyka. W ten sposób korzyść = różnica pomiędzy 25 % podatkiem od odsetek a podatkiem 10 % (+CIT) Spółka Y

Odsetki Przepisy krajowe Stawka krajowa od odsetek wypłacanych nierezydentom : 20 % (art. 29 pdof, art.21 pdop) Stawka krajowa od odsetek zagranicznych uzyskiwanych przez rezydentów – 19 % (osoby fizyczne i prawne) Uwaga: przepisy implementujące dyrektywy UE

Należności licencyjne Należności licencyjne Art.12 UM-OECD

Należności licencyjne Art.12 ust.1 Należności licencyjne powstające w umawiającym się państwie i wypłacone osobie uprawnionej (beneficial owner), mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim umawiającym się państwie, podlegają opodatkowaniu tylko w tym drugim państwie Beneficial Owner : spółka podstawiona, powiernik, zarządca, Spolka bazowa : ma siedzibę w drugim umawiającym się państwie jako odbiorca dywidendy, ale cały jej kapitał lub znacząca część znajduje się w rękach udziałowców mających miejsce zamieszkania lub siedzibę w państwie trzecim – spółka ta nie rozdziela dywidend (spolka inwestycyjna) Państwa w drodze dwustronnych negocjacji uznają, czy spolka ta korzysta ze zwolnienia od podatku u źrodla.

Należności licencyjne Polskie umowy bilateralne – odstępstwo od zasady art.12 ust.1 UM-OECD Jednakże w niektórych umowach prawo do opodatkowania niektórych rodzajów należności licencyjnych przysługuje tylko państwu rezydencji Np. Art.12 ust 3 umowy polsko –francuskiej zastrzega wyłączność państwa rezydencji dla należności z praw autorskich, z tytułu twórczości literackiej, artystycznej lub naukowej.

Należności licencyjne Umowy polsko-francuska, hiszpańska, norweska kanadyjska

Należności licencyjne Art.12 ust.2 UM-OECD Pojęcie Wszelkiego rodzaju należności płacone za użytkowanie lub prawo do użytkowania: Wszelkich praw : autorskich do dzieła literackiego, artystycznego lub naukowego włącznie z filmami dla kin Opłaty za wydzierżawianie filmów – także dla telewizji

Należności licencyjne Wszelkiego patentu, znaku towarowego, wzoru lub modelu, planu, Tajemnicy technologii lub procesu produkcyjnego Za korzystanie z doświadczenia zawodowego w dziedzinie przemysłowej, handlowej lub naukowej (know-how) Potrzeba rozróznienia pomiędzy płatnościami za udostępnienie know-how i płatnościami za świadczenie usług - komentarz

Należności licencyjne Polskie umowy bilateralne : także należności płacone za użytkowanie lub prawo do użytkowania urządzenia przemysłowego ,handlowego lub naukowego (np.należności leasingowe) Sformułowanie to zostało wykreślone z umowy modelowej i takie należności u beneficjenta traktowane są jako zyski z działalności gospodarczej (ewentualnie z posiadania zakladu)

Należności licencyjne Należności licencyjne a dochód z działalności gospodarczej

Należności licencyjne Jeżeli obok „czystego” przekazania know how występują usługi towarzyszące opłaty za nie traktowane są jak zyski zakładu.

należności licencyjne Dywidendy Państwo X Państwo Z spółka A udziela know-how spółka B wypłaca należności licencyjne Umowa franchisingowa – udostępniający przekazuje swoją wiedzę i doświadczenie oraz udziela roznorodnej pomocy technicznej, ktorej może także towarzyszyć pomoc finansowa i dostawa towarow. Opłaty należy rozbić na know-how i zaplatę za uslugi, chyba, że jedna z tych poplat jest zdecydowania główna, wtedy uboczna traktowana jest jak główna. pracownicy spółki A usługi pomocy technicznej

Należności licencyjne Oprogramowanie komputerowe Należność licencyjna, lub Dochód z działalności gospodarczej Komentarz : oprogramowanie : program objęty prawami wlasności intelektualnej oraz nośnik, na którym oprogramowanie jest zapisane : prawa autorskie do programu i oprogramowania Zbycie wszystkich prawa Sprzedaż produktu z pewnymi ograniczenia co do wykorzystania

Należności licencyjne Kiedy należność licencyjna (komentarz do UM - OECD) ? Płatności dokonywane z tytułu nabycia części praw autorskich ( bez przeniesienia przez cedenta ich całości) stanowią należności licencyjne, jeśli wynagrodzenie przekazywane jest z tytułu udzielenia praw do użytkowania programu w sposób, który bez tego rodzaju licencji stanowiłby naruszenie praw autorskich

Należności licencyjne Przykład : licencje na powielanie i publiczne rozpowszechniane oprogramowania zawierającego program chroniony prawami autorskimi

Należności licencyjne Jeżeli wynagrodzenie przekazywane jest z tytułu przeniesienia całości praw wynikających z praw autorskich, płatność nie może stanowić należności licencyjnej lecz zyski przedsiębiorstw (art.7)

Należności licencyjne Problemy związane z oprogramowaniem komputerowym na gruncie polskich umów bilateralnych

Należności licencyjne Art.12 ust.3 UM-OECD Należności licencyjne a Zakład

Należności licencyjne) Państwo X Państwo Y Spółka B (spółka wypłacająca Należności licencyjne) Spółka A Czy to jest korzystne czy nie zalezy zasad opodatkowania w państwie położenia zakładu. Zakład spółki A (prawa, z tytułu których wypłacane są należności licencyjne )

Należności licencyjne Art.12 ust.4 Wypłata należności licencyjnych pomiędzy podmiotami powiązanymi

Należności licencyjne Przepisy krajowe : Stawka od należności licencyjnych wypłacanych nierezydentom - 20 % Zagraniczne należności licencyjne otrzymywane przez rezydentów Uwaga : przepisy implementujące dyrektywy UE

Kazus Beneficial Owner – raty leasingowe jako należności licencyjne

Zyski kapitałowe Art. 13 ust.1 Zyski z przeniesienia majątku nieruchomego

Zyski kapitałowe „ Zyski osiągane przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie, pochodzące z przeniesienia własności majątku nieruchomego położonego w drugim Umawiającym się Państwie mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie.

Zyski kapitałowe Art. 13 ust.1 – przyzwolenie na opodatkowanie bez ograniczeń w państwie źródła W państwie rezydencji - skutki podatkowe „otwarte”

Zyski kapitałowe Art.13 ust.2 Zyski z przeniesienia majątku ruchomego zakładu

Zyski kapitałowe „ Zyski z przeniesienia własności majątku ruchomego stanowiącego część majątku zakładu, który przedsiębiorstwo jednego umawiającego się Państwa posiada w drugim Umawiającym się Państwie, łącznie z zyskami, które pochodzą z przeniesienia tytułu własności takiego zakładu (odrębnie albo razem z całym przedsiębiorstwem ) mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie.

Zbycie zakładu Państwo Z Spółka A Państwo Y Państwo X Spółka B Zakład spółki B

Zbycie zakładu Państwo X Państwo Y Spółka A Spółka B Zakład spółki A

Zbycie części majątku zakładu Państwo X Państwo Y Spółka A Spółka B Zakład Spółki B

Zyski kapitałowe Uwaga : Zbycie zakładu w formie aportu pomiędzy spółkami różnych państw członkowskich – Dyrektywa o fuzjach

Zyski kapitałowe Art. 13 ust.2 (zyski z przeniesienia majątku ruchomego zakładu) - przyzwolenie na opodatkowanie bez ograniczeń w państwie źródła W państwie rezydencji - skutki podatkowe „otwarte”

Zyski kapitałowe Art.13 ust.3 przeniesienie własności statków morskich, powietrznych, barek w transporcie międzynarodowym Tylko w Państwie miejsca faktycznego zarządu przedsiębiorstwa zbywającego

Zyski kapitałowe Art.13 ust.4 Akcje w spółkach „nieruchomościowych”

Zyski kapitałowe „Zyski osiągane przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie z przeniesienia akcji lub udziałów, których wartość stanowi 50 % wartości bezpośrednio lub pośrednio nieruchomości położonej w drugim umawiającym się Państwie , mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie „

Zyski kapitałowe Art.13 ust.5 zyski z przeniesienia własności wszystkich pozostałych składników majątkowych są opodatkowane tylko w państwie rezydencji np. akcje, udziały ( z wyjątkiem w spółkach „nieruchomościowych”), papiery wartościowe, obligacje, skrypty dłużne

Dochody z majątku nieruchomego Art.6 ust.1 „ Dochód osiągany przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie z majątku nieruchomego (włączając dochód z gospodarstwa rolnego lub leśnego) położonego w drugim umawiającym się Państwie , może być opodatkowany w tym drugim Państwie”

Dochody z majątku nieruchomego Przepis art. 6 ust.1 stosuje się także do dochodu z bezpośredniego użytkowania, dzierżawy lub innego rodzaju używania majątku ruchomego oraz do dochodu z majątku nieruchomego przedsiębiorstwa.

Dochody z majątku nieruchomego Art.6 ust.2 Definicja majątku nieruchomego