3.Oddziały i przedstawicielstwa przedsiębiorców zagranicznych.

Pojęcie działalności gospodarczej

Działalność gospodarcza Znaczenie ekonomiczne - zespół czynności, które prowadzą do produkcji dóbr lub świadczenia usług Definicje legalne Art. 2 u.s.d.g. Działalnością gospodarczą jest zarobkowa działalność: wytwórcza, budowlana, handlowa, usługowa oraz poszukiwanie, rozpoznawanie i wydobywanie kopalin ze złóż, a także działalność zawodowa, wykonywana w sposób zorganizowany i ciągły.

Działalność zawodowa Art. 88 k.s.h. Partnerami w spółce mogą być osoby uprawnione do wykonywania następujących zawodów: adwokata, aptekarza, architekta, inżyniera budownictwa, biegłego rewidenta, brokera ubezpieczeniowego, doradcy podatkowego, maklera papierów wartościowych, doradcy inwestycyjnego, księgowego, lekarza, lekarza dentysty, lekarza weterynarii, notariusza, pielęgniarki, położnej, radcy prawnego, rzecznika patentowego, rzeczoznawcy majątkowego i tłumacza przysięgłego. Cechy m.in.: regulowany charakter, kwalifikowane wykształcenie, niezależność zawodowa, etos zawodowy, tajemnica zawodowa, odpowiedzialność prawna itd. Zawody zaufania publicznego – ustawy szczególne Obowiązkowa przynależność do samorządu zawodowego

Cechy Do cech charakteryzujących działalność gospodarczą należą: zarobkowy charakter zorganizowany sposób wykonywania ciągłość działalności

Zarobkowy charakter o zarobkowym charakterze nie decyduje sam fakt osiągnięcia zysku ujęcie subiektywne - zamiar osiągnięcia przez przedsiębiorcę zysku z tytułu jego udziału w obrocie gospodarczym jakie działania nie mają zarobkowego charakteru? np. działalność usługowa lub budowlana na własne potrzeby, amatorski połów ryb, działalność non profit (bez zysku).

Wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 26 września 2008 r Wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 26 września 2008 r. II FSK 789/07 Dana działalność jest zarobkowa, jeżeli jest prowadzona w celu osiągnięcia dochodu (zarobku), rozumianego jako nadwyżka przychodów nad poniesionymi kosztami. Działalność pozbawiona tego aspektu jest działalnością charytatywną, społeczną kulturalną i inną (określaną mianem non profit). Kwestia, komu ostatecznie przypadnie korzyść wynikająca z wykonywania działalności nie przesądza o zarobkowym charakterze działalności. O tym decyduje bowiem sam fakt istnienia (przynajmniej potencjalnie) takiej korzyści (zarobku). Z zarobkowym charakterem działalności wiąże się uczestnictwo w obrocie gospodarczym. Wymóg ten spełniony jest wówczas, gdy działalność gospodarcza realizowana jest poprzez odpłatne (ekwiwalentne) świadczenia wzajemne spełniane w ramach obrotu gospodarczego. Działalnością gospodarczą jest więc tylko działalność zewnętrzna ("między przedsiębiorcami") mająca na celu np. świadczenie usług osobom trzecim. Nie jest zaś działalnością gospodarczą działalność prowadzona na potrzeby samej osoby prawnej lub zrzeszonych w niej członków.

Zorganizowanie i ciągłość Ujęcie wąskie - wykonywanie działalności gospodarczej w określonej formie organizacyjno-prawnej Ujęcie szerokie – elementy formalne, np. rejestracja, zgłoszenie statystyczne, podatkowe, do ubezpieczenia, założenie rachunku bankowego, uzyskanie koncesji, zezwolenia itd.; elementy materialne, np. wynajęcie lokalu, gromadzenie kapitału, zakup maszyn, zatrudnienie pracowników  Ciągłość trwałość w oznaczonym czasie, regularność podejmowanych działań, a nawet ich powtarzalność nie powinna być wykonywana incydentalnie

Wyrok Sądu Apelacyjnego w Łodzi z dnia 6 lipca 2017 r. III AUa 925/16 Ciągłość działalności gospodarczej należy wiązać z regularnie występującymi, powtarzającymi się i trwającymi czynnościami. Przeciwieństwem ciągłości działalności są czynności wykonywane okazjonalnie, jednorazowo, sporadycznie. Co istotne, to zamiar powtarzalności w odniesieniu do aktywności (działalności) decyduje o pozytywnym lub negatywnym zaistnieniu przesłanki ciągłości. Wyrok Sądu Apelacyjnego w Lublinie z dnia 27 kwietnia 2017 r. III AUa 1213/16 Ciągłość w działalności gospodarczej ma dwa aspekty. Pierwszy, to powtarzalność czynności, pozwalająca na odróżnienie działalności gospodarczej od jednostkowej umowy o dzieło lub zlecenia albo umowy o świadczenie usługi, które same w sobie nie składają się jeszcze na działalność gospodarczą, zaś drugi aspekt, wynikający zresztą z pierwszego, to zamiar niekrótkiego prowadzenia działalności gospodarczej.

Wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 14 lipca 2005 r Wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 14 lipca 2005 r. FSK 1971/04 Przesłanki ciągłości nie można rozumieć bowiem jako procesu trwającego nieustannie albowiem oznaczałoby to niemożność zawieszenia działalności gospodarczej czy zaprzestania wykonywania działalności, a zorganizowanie wyłącznie prowadzenia jej w formie jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej lub w formie osoby prawnej podczas gdy działalność gospodarcza może prowadzić też osoba fizyczna wykonując osobiście wszystkie czynności związane z daną czynnością a także dokumentowaniem tych czynności. Korepetycje a ciągłość – Wyrok Sądu Apelacyjnego w Łodzi z dnia 22 marca 2016 r. III AUa 1384/15 Nie sposób uznać, iż świadczenie usług w postaci pojedynczych lekcji języka składa się na prowadzenie działalności gospodarczej w jej aspekcie ciągłości. Najem mieszkań?

Przesłanki uznania działalności za działalność gospodarczą – Wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 21 lutego 2017 r. II FSK 47/15 O fakcie prowadzenia działalności gospodarczej nie decyduje subiektywne przekonanie podatnika. Nie jest istotne również, czy podmiot wykonujący daną działalność traktuje ją jako prowadzoną w celu zarobkowym. O tym czy działalność prowadzona przez dany podmiot jest działalnością gospodarczą decyduje kryterium obiektywne, tj. ustalenie, czy dany podmiot jest aktywny i faktycznie prowadzi działalność, która obiektywnie może (nie musi) przynosić dochód.

Art. 3 pkt 9 Ordynacja Podatkowa działalność gospodarcza - rozumie się przez to każdą działalność zarobkową w rozumieniu przepisów o swobodzie działalności gospodarczej, w tym wykonywanie wolnego zawodu, a także każdą inną działalność zarobkową wykonywaną we własnym imieniu i na własny lub cudzy rachunek, nawet gdy inne ustawy nie zaliczają tej działalności do działalności gospodarczej lub osoby wykonującej taką działalność - do przedsiębiorców;

Wyłączenia Przepisów ustawy nie stosuje się do: 1) działalności wytwórczej w rolnictwie w zakresie upraw rolnych oraz chowu i hodowli zwierząt, ogrodnictwa, warzywnictwa, leśnictwa i rybactwa śródlądowego; 2) wynajmowania przez rolników pokoi, sprzedaży posiłków domowych i świadczenia w gospodarstwach rolnych innych usług związanych z pobytem turystów; 3) wyrobu wina przez producentów będących rolnikami wyrabiającymi mniej niż 100 hektolitrów wina w ciągu roku gospodarczego, o których mowa w art. 17 ust. 3 ustawy z dnia 12 maja 2011 r. o wyrobie i rozlewie wyrobów winiarskich, obrocie tymi wyrobami i organizacji rynku wina (Dz.U. z 2016 r. poz. 859); 4) działalności rolników w zakresie sprzedaży, o której mowa w art. 20 ust. 1c ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz.U. z 2012 r. poz. 361, z późn. zm.2)).

Pojęcie przedsiębiorcy

Przedsiębiorca Art. 4 u.s.d.g. 2. Za przedsiębiorców uznaje się także wspólników spółki cywilnej w zakresie wykonywanej przez nich działalności gospodarczej. Art. 43[1] k.c. Przedsiębiorcą jest osoba fizyczna, osoba prawna i jednostka organizacyjna, o której mowa w art. 33[1], prowadząca we własnym imieniu działalność gospodarczą lub zawodową. Stosujemy definicję przedsiębiorcy przewidzianą w u.s.d.g. jeżeli: Dotyczy sfery stosunków publicznoprawnych O ile ustawy szczególne nie stanowią inaczej Jeżeli przepisy szczególne milczą?

Przedsiębiorca Osoba fizyczna, prawna lub jednostka organizacyjna, niebędąca osobą prawną posiadająca zdolność prawną (przesłanka podmiotowa), prowadząca działalność gospodarczą (przesłanka przedmiotowa), we własnym imieniu (przesłanka funkcjonalna).

Kryterium - status podmiotowy Osoby fizyczne – w kategorii tej mieszczą się zarówno osoby fizyczne prowadzące działalność gospodarczą samodzielnie, jak i te, które prowadzą ją jako wspólnicy spółki cywilnej; Pełna zdolność do czynności prawnych Wpis do CEIDG (art. 14) Co się stanie jeżeli wniosek o wpis do CEIDG złoży osoba ograniczona w zdolności do czynności prawnej? Osoby prawne Jednostki organizacyjne nie posiadające osobowości prawnej, którym ustawa przyznaje zdolność prawną, np. handlowe spółki osobowe oraz spółki kapitałowe w organizacji.

Osoby prawne jako przedsiębiorcy Czy Skarb Państwa może prowadzić gospodarczą? Osoby prawne stanowiące formy organizacyjno-prawne wykonywania działalności gospodarczej, które osobowość prawną uzyskały w momencie wpisu do KRS – służą innym podmiotom do wykonywania działalności gospodarczej: Podmioty utworzone w celu prowadzenia d.g. przez państwo, np. spółki kapitałowe Skarbu Państwa, przedsiębiorstwa państwowe Podmioty tworzone w celu wykonywania d.g. przez j.s.t., np. spółki kapitałowe j.s.t. Tworzone w celu wykonywania d.g. przez pozostałe osoby prawne, np. spółki kapitałowe, spółdzielnie, oddziały i przedstawicielstwa podmiotów zagranicznych 2) Osoby prawne, które uzyskały osobowość prawną przez wpis do innego rejestru niż rejestr przedsiębiorców KRS – mają możliwość podjęcia i prowadzenia d.g. w ramach własnej osobowości prawnej – stowarzyszenia, organizacje społeczne, związki zawodowe, fundacje

Kryterium celu tworzenia osoby prawnej Osoby prawne, dla których wyłącznym celem jest prowadzenie d.g., np. przedsiębiorstwa państwowe, spółki jawne Osoby prawne, dla których prowadzenie d.g. jest jednym z wielu celów realizowanych jednocześnie, np. spółdzielnie Osoby prawne, dla których z założenia nie tworzy się dla prowadzenie d.g., ale które mogą prowadzić d.g. jako działalność uboczną w stosunku do działalności głównej, np. fundacje, stowarzyszenia(o ile statut tak stanowi i na cele statutowe)

Kryterium – cel prowadzonej działalności przedsiębiorcy sensu stricto – cel dla którego tworzy się takiego przedsiębiorcę musi mieć zawsze charakter zarobkowy. Działalność tych podmiotów ukierunkowana jest na maksymalizację zysków – np. osoby fizyczne prowadzące działalność gospodarczą, handlowe spółki osobowe, spółdzielnie; przedsiębiorcy not for profit – głównym celem tych podmiotów nie jest zysk sam w sobie. Dochód z prowadzonej działalności gospodarczej przeznaczony jest w całości na realizacje innych, statutowych celów – np. fundacje, stowarzyszenia, szkoły wyższe, związki zawodowe.

Mikro, mali i średni przedsiębiorcy Cele statusu   dostęp do środków finansowych (kredyty, poręczenia)   programy rządowe wyrównywanie warunków wykonywania działalności gospodarczej ze względu na obciążenia publicznoprawne ułatwianie dostępu do informacji, szkoleń oraz doradztwa  promowanie współpracy z innymi przedsiębiorcami polskimi i zagranicznymi. mikroprzedsiębiorcy –  przedsiębiorcy, którzy w co najmniej jednym z dwóch ostatnich lat obrotowych: zatrudniali średniorocznie mniej niż 10 pracowników oraz  osiągnęli roczny obrót netto ze sprzedaży towarów, wyrobów i usług oraz operacji finansowych nieprzekraczający równowartości w złotych 2 milionów euro, lub sumy aktywów ich bilansu sporządzonego na koniec jednego z tych lat nie przekroczyły równo-wartości w złotych 2 milionów euro;

Mikro, mali i średni przedsiębiorcy mali przedsiębiorcy – są to przedsiębiorcy, którzy w co najmniej jednym z dwóch ostatnich lat obrotowych: zatrudniali średniorocznie mniej niż 50 pracowników oraz osiągnęli roczny obrót netto ze sprzedaży towarów, wyrobów i usług oraz operacji finansowych nieprzekraczający równowartości w złotych 10 milionów euro, lub sumy aktywów ich bilansu sporządzonego na koniec jednego z tych lat nie przekroczyły równo-wartości w złotych 10 milionów euro; średni przedsiębiorcy – są to przedsiębiorcy, którzy w co najmniej jednym z dwóch ostatnich lat obrotowych: zatrudniali średniorocznie mniej niż 250 pracowników oraz osiągnęli roczny obrót netto ze sprzedaży towarów, wyrobów i usług oraz operacji finansowych nieprzekraczający równowartości w złotych 50 milionów euro, lub sumy aktywów ich bilansu sporządzonego na koniec jednego z tych lat nie przekroczyły równowartości w złotych 43 milionów euro.

Osoba zagraniczna Art. 5 u.s.d.g. Osoba zagraniczna: c) jednostka organizacyjna niebędąca osobą prawną posiadającą zdolność prawną, z siedzibą za granicą;  Przedsiębiorca zagraniczny – osoba zagraniczna wykonującą działalność gospodarczą za granicą oraz obywatela polskiego wykonującego działalność gospodarczą za granicą;

Art. 13 u.s.d.g. Osoby zagraniczne z Unii Europejskiej (EOG) – działalność gospodarcza na takich zasadach jak przedsiębiorcy polscy (standard narodowy) – podstawa art. 49 TFUE (swoboda przedsiębiorczości),  Obywatele innych państw (osoby fizyczne) spełniający jeden z wymogów przewidzianych w art.13 ust. 2 - działalność na zasadach przewidzianych dla obywateli polskich. Inne osoby zagraniczne -  wyłącznie w formie spółki: komandytowej, komandytowo-akcyjnej, z ograniczoną odpowiedzialnością i akcyjnej, Przedsiębiorcy zagraniczni mogą tworzyć oddziały - wymóg wzajemności na podstawie umów międzynarodowych.

Przedsiębiorstwo w znaczeniu funkcjonalnym (ujęcie tożsame z pojęciem działalności gospodarczej) w znaczeniu podmiotowym (przedsiębiorstwo jako podmiot praw i obowiązków wynikających z jego prowadzenia, któremu ustawa przyznaje zdolność prawną, współcześnie ujęcie to oznacza przedsiębiorcę) w znaczeniu przedmiotowym (zespół środków – rzeczy i praw majątkowych zorganizowany w celu prowadzenia działalności gospodarczej)

Art. 55[1] k.c. Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności: 1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa); 2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości; 3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych; 4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne; 5)  koncesje, licencje i zezwolenia; 6) patenty i inne prawa własności przemysłowej; 7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne; 8) tajemnice przedsiębiorstwa; 9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Oddziały i przedstawicielstwa

Oddział art. 5 pkt 4 u.s.d.g. wyodrębniona i samodzielna organizacyjnie część działalności gospodarczej wykonywana przez przedsiębiorcę poza siedzibą przedsiębiorcy lub głównym miejscem wykonywania działalności Przedsiębiorcy zagraniczni pochodzący z państw członkowskich UE mogą tworzyć oddziały i filie bez ograniczenia.  Przedsiębiorcy zagraniczni pochodzący z innych państw mogą tworzyć oddziały z siedzibą w Polsce na zasadzie wzajemności, o ile ratyfikowane umowy międzynarodowe nie stanowią inaczej.  wyłącznie w celu prowadzenia działalności gospodarczej w rozumieniu art. 2 ustawy o s.d.g., (cel zarobkowy, w sposób zorganizowany i ciągły)  w zakresie przedmiotu działalności przedsiębiorcy zagranicznego

Oddział Reprezentacja - „osoba upoważniona” w oddziale Osoba ta będzie upoważniona do kierowania całokształtem działalności oddziału, chyba że przedsiębiorca zagraniczny powierzy prowadzenie spraw wewnętrznych innej osobie. Oddział może rozpocząć działalność po uzyskaniu wpisu do rejestru przedsiębiorców. Nie uzyskuje statusu przedsiębiorcy. Oddział nie ma własnej podmiotowości prawnej, a zatem działa zawsze w imieniu i na rachunek zagranicznego przedsiębiorcy. Wpis do KRS ma charakter informacyjny. Art. 90 u.s.d.g. - obowiązki Art. 91 u.s.d.g. minister właściwy do spraw gospodarki może wydać zakaz wykonywania działalności gospodarczej przez przedsiębiorcę zagranicznego w ramach oddziału (decyzja)

Przedstawicielstwa zagraniczne Przedsiębiorcy zagraniczni mogą również tworzyć w Polsce przedstawicielstwa Przedmiot działalności przedstawicielstwa - ograniczony do działalności „w zakresie reklamy i promocji przedsiębiorcy zagranicznego” (działalność ta polega na upowszechnianiu informacji o towarach i usługach przedsiębiorcy oraz na zachęcaniu do ich nabywania). Przedstawicielstwa nie mają odrębnej od przedsiębiorcy zagranicznego podmiotowości prawnej, ani też nie są odrębnymi przedsiębiorcami. Działają w sferze prawnej przedsiębiorcy zagranicznego i w związku z prowadzeniem przez niego działalności. Wpis do rejestru przedstawicielstw przedsiębiorców zagranicznych, prowadzonego przez ministra właściwego do spraw gospodarki (jawny).  Art. 98 - zaświadczenie o wpisie