Prawo rzymskie – II A dr hab. Jacek Wiewiorowski, profesor nadzwyczajny Kierownik Zakładu Prawa Rzymskiego Konsultacje - poniedziałek, godz. 16.00-17.00,

Prezentacja na temat: "Prawo rzymskie – II A dr hab. Jacek Wiewiorowski, profesor nadzwyczajny Kierownik Zakładu Prawa Rzymskiego Konsultacje - poniedziałek, godz. 16.00-17.00,"— Zapis prezentacji:

1 Prawo rzymskie – II A dr hab. Jacek Wiewiorowski, profesor nadzwyczajny Kierownik Zakładu Prawa Rzymskiego Konsultacje - poniedziałek, godz , sala 4039 WPiA Kontakt: Telefon: do sekretariatu: Telefon do sekretariatu: Strona Zakładu Prawa Rzymskiego: Dalsze informacje:

2 Periodyzacja prawa rzymskiego – źródła powstania prawa (fontes iuris oriundi)
W starożytności prawo rzymskie rozwijało się: w okresie monarchii (753–510 przed Chr.) oraz w okresie republiki (510– 27 przed Chr.) przede wszystkim jako prawo zwyczajowe, wzrost znaczenia ius honorarium w okresie pryncypatu (27 przed Chr.–284 po Chr.) przede wszystkim jako prawo jurysprudencyjne (kazuistyka i praktycyzm; normatywność miękka) a w okresie dominatu-późnego cesarstwa rzymskiego (284–565), zamykającym się tradycyjnie w naukach prawnych ze śmiercią Justyniana, przede wszystkim jako prawo stanowione, w formie konstytucji cesarskich. (aczkolwiek w naukach historycznych przyjmowana jest powszechniej cezura początku VII w. jako koniec późnego cesarstwa rzymskiego). Tradycja romanistyczna: Bizancjum (bezpośrednia kontynuacja) i łaciński Zachód: zwłaszcza istotny rozwój od XI w. – odkrycie Digestów justyniańskich (Littera Pisana/Florentina) - D.

3 1. Dominował początkowo zwyczaj (mos maiorum)
Źródła dawnego prawa rzymskiego (ius civile) – okres królewski i wczesna republika – okres archaiczny 1. Dominował początkowo zwyczaj (mos maiorum) jedność sfery sakralnej i obyczajowo- prawnej (ius i fas) monopol wiedzy prawniczej i wymiaru sprawiedliwości należał początkowo do jurysprudencji pontyfikalnej (kapłani) Już wówczas jurysprudencja rzymska nie ograniczała się jedynie do wykładni tekstów prawnych, jak późniejsza europejska dogmatyka prawa lecz tworzyła prawo drogą wykładni 2. Ustawa (lex) – nieliczne - pierwszą ustawą ogólną była ustawa XII Tablic (lex duodecim tabularum ok. 451 r. p.n.e.)

4 Rzymskie podziały prawa
IUS PUBLICUM - IUS PRIVATUM Domitius Ulpianus - przełom II i III w. n.e. D. 1, 1, 1, 2: Huius studii duae sunt positiones, publicum et privatum. publicum ius est quod ad statum rei Romanae spectat, privatum ius est quod ad singulorum utilitatem: sunt enim quaedam publice utilia, quaedam privatim. publicum ius in sacris, in sacerdotibus, in magistratibus consistit. („Są zatem dwa działy prawa: prywatne i publiczne. Prawem publicznym jest to, które dotyczy spraw państwa rzymskiego, prywatnym zaś to, które ma na względzie korzyść jednostek: są bowiem pewne rzeczy użyteczne dla ogółu, inne zaś dla osób prywatnych. Prawo publiczne składa się zatem z praw dotyczących rzeczy świętych, kapłanów i magistratur”) - Ius cogens - D. 2,14,38. Papinianus: ius publicum privatorum pactis mutari non potest (prawo publiczne nie może być zmieniane umowami osób prywatnych)

5 Nowy czynnik prawotwórczy - prawo urzędnicze (ius honorarium) – późna republika/ okres przedklasyczny Ważną ale słabszą niż wcześniej rolę dla ius civile utrzymało prawo zwyczajowe, zwane mos, instituta i exempla maiorum, a od czasów Cycerona – consuetudo, mogło nawet uchylać ustawy. Niewielki wpływ na prawo miały nieliczne rzymskie ustawy, wydawane przez zgromadzenia i zrównane z nimi od 287 r. p.n.e. uchwały zgromadzeń plebejskich – LEGES/PLEBISCITA. Stąd rola jurysprudencji i działalność magistratur jurysdykcyjnych – pretorów (367 r. p.n.e.) i edylów

6 Ius civile – Ius honorarium
Rzymskie podziały prawa Ius civile – Ius honorarium Papinianus libro secundo definitionum – D.1,1,7 pr. IUS AUTEM CIVILE EST, QUOD EX LEGIBUS, PLEBIS SCITIS, SENATUS CONSULTIS, DECRETIS PRINCIPUM, AUCTORITATE PRUDENTIUM VENIT (prawem cywilnym jest to prawo, które pochodzi z ustaw, uchwał zgromadzeń plebejskich, uchwał senatu, zarządzeń cesarskich i z powagi uczonych prawników). Papinianus libro secundo definitionum – D.1,1,7,1. IUS PRAETORIUM EST, QUOD PRAETORES INTRODUXERUNT ADIUVANDI VEL SUPPLENDI VEL CORRIGENDI IURIS CIVILIS GRATIA PROPTER UTILITATEM PUBLICAM (prawem pretorskim jest to prawo, które wprowadzili pretorowie dla wspomagania, uzupełniania i poprawiania prawa cywilnego, ze względu na dobro publiczne).

7 Edictum – ius edicendi D. 2,14,7,7 Ulpianus libro quarto ad edictum: Ait praetor: "pacta conventa, quae neque dolo malo, neque adversus leges plebis scita senatus consulta decreta edicta principum, neque quo fraus cui eorum fiat facta erunt, servabo. " Ulpian, księga czwarta do edyktu. „Mówi pretor: Nieformalne umowy, zawarte nie w złym zamiarze, ani z obrazy ustaw, uchwał plebejskich, uchwał senatu, dekretów i edyktów cesarskich, ani w celu obejścia któregokolwiek z wymienionych praw, będę respektował.” Rola procesu formułkowego (formularnego): Intentio – część formułki zawierająca treść żądania powoda. Demonstratio - stanowiła zwięzły opis stanu faktycznego w formułkach w których roszczenie opierało się na fakcie. Condemnatio – była alternatywnym upoważnieniem sędziego do zasądzenia lub uwolnienia pozwanego. Adiudicatio – występowała w powództwach działowych i zawierała upoważnienie sędziego do zniesienia współwłasności. Nadzwyczajne - Exceptio – jest częścią składową formułki umieszczaną w interesie pozwanego. - Praescripto – umieszczana była w formułce na żądanie powoda, domagającego się od pozwanego nie całości świadczenia tylko jego części.

8 Ius civile a ius gentium; jurysprudencja
Ius civile w jego pierwotnym sensie prawa obowiązującego tylko obywateli zostało uzupełnione przez pochodzące z praktyki handlu międzynarodowego „prawo ludów” (ius gentium), uznane na gruncie rzymskim w edykcie pretora peregrynów (pretor peregrinus) – urzędu ustanowionego w 242 r. p.n.e. konsekwencja zasady osobowości prawa (‚terytorialność’ po 212 r. n.e.) Edykty, a zwłaszcza edykt pretorski stały się obiektem komentarzy jurystów – razem modyfikacja ius civile. ius gentium zbliżało się pojęciowo do racjonalnego ius naturale Jurysprudencja późnorepublikańska – laicyzacja po 304 r. p.n.e. Główny kierunek jej pracy pozostał praktyczny i tego wymiaru nie miała nigdy się pozbawić. Kazuistyka Nie była istotna poprawność pod względem teoretycznym ale praktyczna możność zastosowania, rozwiązania praktycznego problemu, przy zgodności z opiniami poprzedników i pewnymi ustalonymi w ogniu sporów regułami. Od sapientes do profesjonalizacji

9 Rzymskie podziały prawa: Ius civile – ius gentium
PRIVATUM IUS TRIPERTITUM EST: COLLECTUM ETENIM EST EX NATURALIBUS PRAECEPTIS AUT IURE GENTIUM AUT CIVILIBUS (prawo prywatne jest trzyczęściowe: składa się ono bowiem z przepisów prawa naturalnego, prawa ludów oraz prawa cywilnego). Ulpianus libro primo institutionum – D.1,1,1,2. I. 1, 2, 1. Ius autem civile vel gentium ita dividitur: omnes populi qui legibus et moribus reguntur partim suo proprio, partim communi omnium hominum iure utuntur:  nam quod quisque populus ipse sibi ius constituit, id ipsius proprium civitatis est vocaturque ius civile, quasi ius proprium ipsius civitatis:  quod vero naturalis ratio inter omnes homines constituit, id apud omnes populos peraeque custoditur vocaturque ius gentium, quasi quo iure omnes gentes utuntur.  et populus itaque Romanus partim suo proprio, partim communi omnium hominum iure utitur. (...)  Prawo zaś obywatelskie lub prawo narodów dzieli się tak: wszystkie ludy, które rządzą się ustawami i zwyczajami, posługują się częściowo swoim własnym [prawem], częściowo prawem wspólnym wszystkim ludziom. Bo to prawo, które lud ustanowił dla siebie, jest właściwe tylko jego społeczności obywatelskiej i nazywa się ius civile jako własne prawo jego społeczności obywatelskiej; to natomiast, które przyrodzony rozsądek ustanowił pomiędzy wszystkimi ludźmi, jest jednakowo przestrzegane u wszystkich ludów i nazywa się ius gentium, jako prawo, którym posługują się wszystkie narody. Lud rzymski posługuje się stąd częściowo własnym swoim [prawem], częściowo prawem wspólnym wszystkim ludziom (...)

10 Rzymskie podziały prawa: Ius naturale
IUS NATURALE EST, QUOD NATURA OMNIA ANIMALIA DOCUIT: NAM IUS ISTUD NON HUMANI GENERIS PROPRIUM, SED OMNIUM ANIMALIUM (prawem naturalnym jest to prawo, którego sama natura nauczyła wszystkie stworzenia: prawo to bowiem jest właściwe nie tylko rodzajowi ludzkiemu, lecz wszystkim stworzeniom) - Ulpianus libro primo institutionum – D.1,1,1,3. I. 1, 2, 11: Sed naturalia quidem iura, quae apud omnes gentes peraeque servantur, divina quadam providentia constituta, semper firma atque immutabilia permanent(...) (Prawa zaś natury, które u wszystkich ludów jednakowo są postrzegane, a ustanawiane przez boską opatrzność, pozostają zawsze stałe i niezmienne) Zbieżne z koncepcjami socjobiologicznymi S. Pinker, The Blank Slate: The Modern Denial of Human Nature TABULA RASA. Spory o naturę ludzką, Gdańsk 2005

11 Źródła prawa okresu pryncypatu – okres klasyczny
System źródeł prawa rzymskiego okresu pryncypatu przejął początkowo całość dawnego prawa z okresu republiki (mos/leges/ius honorarium/iurisprudentia), prawo nowe - dominacja prawa jurysprudencyjnego i prawa cesarskiego; przejściowa rola senatusconsultum. Iurisprudentia – podstawowe źródło rzymskiego prawa prywatnego Interpretacja prawnicza jako źródło prawa – August: ius respondendi ex auctoritate principis sectae – Proculiani i Sabiniani biurokratyzacja jurysprudencji

12 Iurisprudentia – cechy charakterystyczne i osiągniecia
Niechęć do systematyki i definiowania - metoda kazuistyczna (omnis definitio in iure civili periculosa est) D Ulpianus libro secundo regularum. Iuris prudentia est divinarum atque humanarum rerum notitia, iusti atque iniusti scientia. („Biegłość w prawie to znajomość rzeczy boskich i ludzkich oraz wiedza o tym, co sprawiedliwe i niesprawiedliwe.”) Określenie regulae iuris (w nieco odmiennym znaczeniu niż współcześnie – zebrane D ) D : Paulus libro sexto decimo ad Plautium. Regula est, quae rem quae est breviter enarrat. Non ex regula ius sumatur, sed ex iure quod est regula fiat. Per regulam igitur brevis rerum narratio traditur, et, ut ait Sabinus, quasi causae coniectio est, quae simul cum in aliquo vitiata est, perdit officium suum. „Paulus księga szesnasta ad Plautium. Regułą jest to, co krótko przedstawia istniejący stan rzeczy. Nie prawo wynika z reguły, ale reguły tworzy się z istniejącego prawa. Za pomocą reguły krótko przedstawiamy stan rzeczy i, jak powiada Sabinus, sprawa jest jakby wyjaśniona. Jeżeli tylko w jakiejkolwiek części [reguła] jest wadliwa, traci swoją użyteczność.”

13 Iurisprudentia – cechy charakterystyczne i osiągniecia
Przykłady reguł: - Nemo pro parte testatus, pro parte intestatus decedere potest; - Nemo plus iuris ad alium transferre potest quam ipse habet; - Superficies solo cedit; - Nemo sibi ipse causam possesionis mutare potest jurysprudencja nie dysponowała właściwie żadną teorią argumentacji prawniczej ale wykształciła ona wiele typowych schematów argumentacyjnych, takich jak analogia, wniosek z przeciwieństwa (a contrario) czy reductio ad absurdum Sporne wpływy greckiej filozofii – nurt stoicki Iurisprudentia jako ars - dwie antyczne koncepcje ars (1) wysoka, ograniczona do artes maximae (polityka, sztuka wojenna i retoryka, a zdaniem Cycerona nawet ars vivendi „sztuka życia” jako synonim filozoficznej mądrości (sapientia); (2) niska, stanowiąca przeciwieństwo sapientia czy nawet artes liberales - niegodna człowieka wolnego praca rzemieślniczo- zarobkowa.

14 Źródła prawa okresu dominatu – okres poklasyczny
Mos maiorum Biurokratyzacja jurysprudencji – zanik samodzielności – całkowite wyparcie responsum przez recriptio principis pocz. II w. – III w. podsumowanie dorobku – ULPIAN, PAULUS, PAPINIAN plus Nov. Marc. 4pr.: imperatoria interpretatio – 454 r. „kodyfikacja” dorobku jurysprudencji – ius vetus – próby porządkowania (przyczyny) – 321 r., 322 r., 426 r. – tzw. Ustawa raweńska wulgaryzacja prawa (Zachód) – Pauli Sententiae, florilegia (Fragmenta Vaticana, Collatio legum Mosaicarum et Romanarum, Consultatio veteris cuiusdam iurisconsulti) ZWŁASZCZA PÓŹNIEJSZE – V w. – Epitome Gai, Interpretationes - nauka prawa na Zachodzie (Rzym, szkoły lokalne) - regres nauka prawa – wschodnie szkoły prawa (Bejrut, Konstantynopol) – scholia Sinaitica - program nauczania – assesores, administracja cesarska (droga awansu społecznego – obok armii; rola struktur kościelnych; ‚ucieczka’ dekurionów) Constitutiones – jedynym źródłem prawa – ius novum/leges „kodyfikacja” leges III/IV w. – Hermogenianus, Gregorianus, DRB – „oczekiwanie sprawiedliwosci” – rola chrześcijaństwa i oczekiwania społeczne; potrzeby administracji Codex Theodosianus 438 r. (429 r., ) – plany i efekt (leges generales ) ; Novellae Posttheodosianae

15 Justynian I Wielki (527-565) i kompilacja/”kodyfikacja” justyniańska (528-534)
Codices Iustiniani – 529 r. (Codex vetus), 531 r. – Quinquaginta decisiones, 534 r. (Codex repetitae praelectionis) – 12 ksiąg – XII Tablic (systematyka edyktu) - CEL Institutiones Iustiniani – 533 r. (Institutiones Gai i jego systematyka, Res cottidiane, Regulae Ulpiani, Modestinus, Florentinus, Ulpianus) - CEL Digesta Iustiniani seu Pandectae – 533 r. – 50 ksiąg, 1/20 całości z 200 prac, 39 jurystów – ok.. 5% materiału – ½ Paulus i Ulpianus (2/3 Ulpian; systematyka edyktu) – zakaz komentowania –CEL? Tribonianus – wieloletni Quaestor Sacri Palatii – przy Digesta Iustiniani profesorowie Bejrut (2), Konstantynopol (2), Magister Officiorum, advocati Praefecti Praetorio (11) – nowożytne koncepcje pracy komisji (masy sabiniańska, prokuliańska i appendix - Bluehme) Novellae Iustiniani – lata – zapowiedzi spisania i kompilacje prywatne (Epitome Iuliani, Authenticum, Edicta Iustiniani) – CEL Corpus Iuris Civilis - Dionizy Gothofredus 1583 r. Prawo bizantyńskie (do 1453 r.) antecessores (Teofilus, Thalelaios); Ecloga (VIII w.), renesans macedoński (IX w.): Epanagoge, Prochiron, Basilica (ksiąg 60 – lex+ius+scholia) – wpływ na prawa wschodnich Słowian (a także Statuty litewskie) Nauka prawa – Konstantynopol 426 r., odnowiony IX w. (liczne traktaty prawnicze) Hexabiblos – 1345 r.

16 Protorecepcja - Mos italicus docendi (Glosatorzy i Konsyliatorzy) oraz Kanonistyka
Do XI w. znajomość prawa rzymskiego na Zachodzie ograniczona Znaczenie Leges Romanae Barbarorum (najważniejszy Breviarium Alaricianum 506 r.) – rozwój praw zwyczajowych nawiązujących do prawa rzymskiego (w wersji zachowanej w Codex Theodosianus oraz innych spisach prywatnych – słaba znajomość kodyfikacji justyniańskiej; nieznajomość Digesta Iustiniani Nauczanie prawa rzymskiego – obecne w tradycji kościelnej (zasada ecclesia vivit lege Romana) plus tradycje świeckie Pierwszym europejskim centrum nauki prawa rzymskiego został uniwersytet w Bolonii (lata 1080– 1119) – littera pisana/florentina: ‚powtórne odkrycie’ DIGESTA IUSTINIANI nauczyciel retoryki i praktyk prawa (causidicus) - Irnerius (zm. 1125) szkoła glosatorów: powstała ok. połowy XI do połowy XIII w. działała w Bolonii glossa interlinearia i glossa marginalia Akursjusz (Accursius), który dokonał syntezy dorobku szkoły w dziele Magna glossa lub Glossa ordinaria. Zawierało ono –prawie 100 tys. cytatów – ważniejsze prace wszystkich starszych uczonych, które odtąd przytaczano pod zbiorowym mianem „glosy”. Fragmenty nieglosowane uznawano przez cały okres obowiązywania prawa rzymskiego w nowożytnej Europie po prostu za nierecypowane, zgodnie bowiem z przysłowiem (sformułowanym dopiero w XVII w.) – „czegokolwiek nie uznaje glosa, nie uznaje też sąd” (quidquid non adgnoscit glossa, non adgnoscit curia).

17 Komentatorzy (XIV w.-XV w.) – postglosatorzy (konsyliatorzy)
Konsyliatorzy– consilium (porada) - zastąpili w Italii szkołę glosatorów (rozwój piśmiennictwa prawniczego) Koncentrowali się na tzw. prawie kolizyjnym i prawie handlowym miejskich komun Italii (północnej) - dopasowali prawo rzymskie do potrzeb społeczeństwa późnośredniowiecznego. Bartolus de Saxoferrato (Bartolo, 1313–1357) nemo iurista nisi bartolista (nie jest jurystą, kto nie jest bartolistą) Uczeń jego Baldus de Ubaldis (Baldo, 1327–1400). Zajmował się m.in. prawem wekslowym i spółkami handlowymi, dokonał syntezy longobardzkiego prawa feudalnego, północnoitalskich statutów miejskich, prawa kanonicznego i rzymskiego prawa justyniańskiego – początek ius commune. Popularne zbiory regulae iuris – upowszechnienie pojęć prawa rzymskiego

18 Osiągnięcia glosatorów
dopuszczenie do zawierania przez notariusza zakazanych w prawie rzymskim kontraktów na rzecz osoby trzeciej (pactum in favorem tertii) - na podstawie tekstów justyniańskich, które dotyczyły stypulacji przyjmowanej przez niewolnika publicznego (D. 27,8,1,15; D. 46,6,2) konstrukcja własności podzielonej (realia średniowiecznego społeczeństwa feudalnego: pan/chłop; lenno) – wydedukowane ze skargi, przyznawanej dzierżawcy wieczystemu (emfiteucie) w drodze analogii (vindicatio utilis), - wniosek, że podmiotowi temu przysługiwać musiało jako „matka skargi” odpowiednie prawo: dominium utile (własność użytkowa) a osobne prawo właściciela zwierzchniego - dominium directum (własność zwierzchnia)

19 Innowacje dogmatyczne konsyliatorów.
W prawie rzeczowym rozwinęli konstrukcję czysto umownego wydania rzeczy (traditio ficta), która obchodziła się bez fizycznego przeniesienia jej dzierżenia ochrony posiadania - specjalne postępowanie posesoryjne, zwane „bardzo przyspieszonym” (summariissimum), nieprzesądzające losu normalnego procesu ani posesoryjnego, ani – tym bardziej – petytoryjnego rozwinięciei w szczegółach konstrukcję własności podzielonej. W prawie zobowiązań w ślad za scholastyczną filozofią moralną, glosą i kanonistyką m.in.. Baldus de Ubaldis wywiedli z kilku tekstów Cycerona (off. 1,32; 3,94–95) i kompilacji justyniańskiej (np. D. 12,4,8 wraz z glosą oraz D. 46,3,38pr.; C. 6,42,19) twierdzenie, że umowa wiąże tylko wtedy, gdy istniejące przy jej zawarciu warunki pozostały zasadniczo niezmienione (clausula rebus sic stantibus). Bartolus de Saxoferrato i jego uczeń Baldus przyczynili się także znacząco do rozwoju dogmatyki innych nieznanych prawu rzymskiemu instytucji: - w prawie spadkowym do systematyki kategorycznie zakazanych w Rzymie umów spadkowych (pacta successoria), - w prawie papierów wartościowych do konstrukcji weksla jako instytucji niezależnej od rzymskiej stypulacji.

20 Kanonistyka W ramach tego samego XII-wiecznego ruchu europejskiego odrodzenia powstała – obok legistyki jako doktryny praw świeckich (leges) – dogmatyka reguł religijnych (canones): kanonistyka. Ecclesia vivit lege Romana (Kościół żyje według prawa rzymskiego) – znana już w VI w. (Lex Ribuaria § 61.1) ok r. w Bolonii, mnich Gracjana - „Harmonia niezgodnych kanonów” (Concordia discordantium canonum) - później nazwany Decretum Gratiani prawo kanoniczne stało się obok prawa rzymskiego jedną z dwóch materii, określanych mianem „obojga praw” (utrumque ius), które stanowiły wyłączny przedmiot nauczania na średniowiecznych studiach prawniczych – doctor utriusquae iuris. Model oddziaływania kanonistyki – forma zaleceń, propozycji, podobne do prawa rzymskiego okresu pryncypatu (m.in.. porady prawne udzielane przez jurystów), został przejęty przez europejską doktrynę ius commune. mechanizmy wytwarzania panującej opinii prawniczej (communis opinio doctorum) w drodze dyskursu uczonych pozostały typowe dla prawa jurysprudencyjnego

21 Osiągnięcia kanonistyki
dwie zasady, związane z kanoniczną konstrukcją małżeństwa konsensualnego (consensus facit nuptias): - zasadę równości płci (szerzej równości jednostki wobec prawa – pierwotnie dotyczącej jedynie kwestii relacji z Bogiem) - zasadę dotrzymywania także tych umów, które według prawa rzymskiego były niezaskarżalne (korzenie reguły pacta sunt servanda). Ta druga zasada, sformułowana pod wpływem teologii moralnej, według której niedotrzymywanie słowa jest kłamstwem (mendacium), a więc i grzechem (peccatum), oznaczała zrównanie zwykłych porozumień (pacta) z wiążącymi kontraktami prawa rzymskiego i uznanie w ten sposób swobody umów. STĄD - problem sprawiedliwości umownej, a zwłaszcza równowagi świadczeń, przejawiający się w takich instytucjach, jak 1. słuszna cena (iustum pretium), 2. założenie niezmienności istotnych przesłanek umowy (clausula rebus sic stantibus), a także wywodzony z Ewangelii (Łk 6,32–35) zakaz pożyczek procentowych i lichwy (usura). W związku z rozpowszechnioną praktyką zawierania małżeństw przez zastępcę kanonistyka promowała generalnie zastępstwo przy czynnościach prawnych - w myśl zasady alteri stipulari nemo potest (D. 45,1,38,17) prawo rzymskie było im jednoznacznie przeciwne Stworzyła ona również początki dogmatyki osoby prawnej jako zrzeszenia chrześcijan (universitas Christianorum) – prawo rzymskie nie wypracowało tej koncepcji (późniejsza persona mistica/ficta). Produktem kanonistyki panujący w Europie kontynentalnej od XIII w. proces rzymsko-kanoniczny: niepubliczny, mniej formalny, pisemny, uwzględniający dowód z dokumentów i ze świadków. Ten ostatni był protokołowany, z czego wyrosła zasada, że „nie istnieje to, czego nie ma w aktach” (quod non est in actis, non est in mundo). W procesie tym wprowadzono na kontynencie apelację (nieznana długo common law). W obrębie szeroko rozumianej procedury wynalazkiem kanonistyki jest także odmienna od tradycyjnego sędziego polubownego (arbiter) postać pozbawionego kompetencji judykacyjnych mediatora, zwanego arbitrator

22 Legiści i kanoniści a ius commune
Zasługą Kościoła - pierwsza profesjonalizacja jurysprudencji kontynentalnej (XIII w.) Harold J. Berman ( ) - „Rewolucja papieska” (Law and Revolution: The Formation of the Western Legal Tradition, Cambridge Mass. – London 1983 = Prawo i rewolucja. Kształtowanie się zachodniej tradycji prawnej, tłum. S. Amsterdamski, Warszawa 1995) aż do XV w. włącznie uczeni prawnicy byli zatrudniani przede wszystkim w administracji kościelnej i w kościelnym wymiarze sprawiedliwości. Rola uniwersytetów – Bolonia XI w. – oddziaływanie nawet w krajach gdzie nie doszło do recepcji instytucji prawa rzymskiego (na przykład w Polsce) Krok w kierunku 'Rechtstaat' – wykształceni prawnicy na uniwersytetach (Francis Fukuyama, The Origins of Political Order. I, 2011 = Historia ładu politycznego. I, tłum. N. Radomski, Poznań 2012) po formalnej recepcji prawa rzymskiego, która nastąpiła w Rzeszy Niemieckiej w 1495 r., mimo jedynie subsydiarnego obowiązywania tego prawa uczony sędzia preferował je w swej praktyce orzeczniczej właśnie jako prawo uczone. nawet wtedy, gdy stosowano prawo lokalne, wykładano je według zasad i kategorii prawa uczonego. Unaukowienie praw lokalnych umożliwiło prawnikom ze szkoły konsyliatorów scalenie ich na kontynencie europejskim z prawem uczonym w postaci ius commune. IUS COMMUNE - prawo powszechne lub pospolite, które w poszczególnych regionach Europy cechował różny koloryt lokalny, oparte było jednak pod względem pojęciowo-technicznym przede wszystkim na prawie rzymsko-kanonicznym

23 Recepcja prawa rzymskiego – Rzesza Niemiecka jako kontynuator Imperium Romanum (ratione imperii – „z racji cesarstwa”) W 1495 r. złożony w połowie z doktorów prawa (doctores iuris) Kameralny Sąd Rzeszy (Reichskammergericht) zadaniem - stosowanie prawa rzymskiego w sposób subsydiarny jako niemieckiego prawa pospolitego (gemeines Recht). Uznanie prawa rzymskiego za posiłkowe prawo Rzeszy dało mu przewagę nad terytorialnymi prawami zwyczajowymi, które często w ogóle nie były dostępne w postaci pisanej lub nie dawały się ująć w kategoriach rzymskich, znanych uczonemu sędziemu z uniwersytetu. przedmiotem zainaugurowanej w Niemczech w końcu XV w. recepcji praktycznej były justyniańskie księgi prawne w interpretacji nadanej im przez mos italicus docendi. Rola zmian wprowadzonych przez Reformację 1517 r. – głównie prawo karne - Harold J. Berman, Law and Revolution II: The Impact of Protestant Reformations on the Western Legal Traditions, Cambridge Mass. – London 2003

24 Humanizm prawniczy XVI w. rozwinął się we Francji (mos gallicus docendi), początkowo na założonym w 1464 r. Uniwersytecie w Bourges, tzw. humanizm prawniczy. Zgodnie z tradycją francuską pojmował on prawo rzymskie jako „spisany rozum” (ratio scripta), wiążący nie z mocy władzy cesarskiej (ratione imperii), lecz z mocy władzy rozumu (imperio rationis). humanizm znacznie pogłębił historyczną znajomość prawa rzymskiego – całość analizowana a nie tylko prawo glosowane przez glosatorów i komentatorów. Humanizm francuski podzielił się rychło na - prąd historyczny, zasłużony w badaniach tzw. interpolacji, za pomocą których zmieniono w kompilacji justyniańskiej oryginalne brzmienie starszych tekstów - prąd systematyczny - historyzacja prawa rzymskiego dopuszczała jego swobodniejszą interpretację i krytykę zastanego porządku ksiąg justyniańskich (ordo legalis). Prąd systematyczny, reprezentowany przede wszystkim przez Hugona Donellusa (Hugues Doneau, 1527– 1591), który wprowadził do dogmatyki europejskiej rozróżnienie prawa materialnego od procedury. W krajach niemieckich wczesny humanizm prawniczy wprowadził - rozróżnienie na czynnością zobowiązującą (obligacyjną) a przeprowadzaną na jej podstawie wykonawczą czynnością rozporządzającą (dyspozytywną). - rozróżnienie prawa na rzeczy (ius in re) i prawa do rzeczy (ius ad rem) co przygotowało rozróżnienie systematyczne między prawem rzeczowym a prawem zobowiązań.

25 Holenderska „jurysprudencja elegancka” i systemy mieszane
W wyniku tzw. wojen hugonockich we Francji (1562–1598), a zwłaszcza dokonanego w Noc św. Bartłomieja w 1572 r. pogromu protestantów, wielu wybitnych prawników nurtu humanistycznego, np. Dionizy Gothofredus, Franciscus Hotomannus i Hugo Donellus, znalazło schronienie w krajach sąsiednich, zwłaszcza w Szwajcarii i w Niderlandach (nurt eleganckiej jurysprudencji). Inny nurt łączy humanistyczną tradycję „elegancji” Francuzów z prawem natury i z miejscowym prawem zwyczajowym, dając początek tzw. prawu rzymsko- holenderskiemu (Roman-Dutch law). W połowie XVII stulecia prawo rzymsko-holenderskie zostało przeszczepione na Przylądek Dobrej Nadziei w południowej Afryce przez holenderskich kolonistów, Wraz z okupacją brytyjską (1815 r.) status kolonii brytyjskiej – anglosaskie common law. W ramach powstałego w ten sposób tzw. systemu mieszanego (mixed jurisdiction) materialne prawo cywilne pozostało prawem typu kontynentalnego civil law, podczas gdy prawo handlowe i procesowe przejęto z common law. Drugi do dziś istniejący system mieszany powstał w Szkocji

26 Prawo natury Kontynuacją systematycznego nurtu humanizmu (Donellus) stało się europejskie prawo Rozumu. poszukiwanie w prawie przysługującej mu z natury racjonalnej systematyki logicznej Nazwa „prawo Rozumu” - prawo natury zeświecczone - Hugon Grocjusz (Huigh de Groot, 1583–1645) w swym głównym dziele „O prawie wojny i pokoju” (De iure belli ac pacis) z 1625 r.

27 Zasady prawa Rozumu (Grocjusz)
moc wiążącą wszelkich umów (pacta sunt servanda), obowiązek naprawienia szkody i nienaruszalność własności, Wynikają nie z woli, lecz wiedzy, według Grocjusza musiałyby zatem obowiązywać nawet wtedy, „gdyby nie było Boga” (etiamsi daremus […] non esse Deum). Grocjusz wykorzystał prawo rzymskie jako podstawę naturalnego prawa prywatnego w sposób bardzo swobodny. W przeciwieństwie do rzymskiej zasady wydania rzeczy (tradycji) przy sprzedaży opowiedział się on za przeniesieniem własności na zasadzie konsensu już w momencie zawarcia umowy Odrzucając zasady prawa rzymskiego - w ślad za scholastyczną filozofią moralną, glosatorami oraz późniejszymi legistami i kanonistami – dopuścił by pozycja prawna stron zobowiązania zmieniała się wraz ze zmianą okoliczności tzw. clausula rebus sic stantibus.

28 Doktryna Grocjusza rozbudowana została w Niemczech przez późniejszych myślicieli prawa Rozumu.
„O prawie natury i ludów” (De iure naturae et gentium, 1672) Samuel Pufendorf (1632–1694) „Podstawy prawa natury i ludów” (Fundamenta iuris naturae et gentium, 1705) Christian Thomasius (1655–1728) 8-tomowe „Prawo natury zbadane metodą naukową” (Jus naturae methodo scientifico pertractatum, 1740–1748) Christian Wolff (1679–1754). Systematyka Pufendorfa, odzwierciedlająca dwoistość natury człowieka jako indywiduum i jako uczestnika wspólnot i stowarzyszeń, jak i sylogistyczna metoda Wolffa, profesora matematyki, filozofii i teologii oraz najwybitniejszego obok Gottfrieda Wilhelma Leibniza (1646–1716) przedstawiciela tzw. mos geometricus, stanowiły wzór dla zakończonej w 1794 r. kodyfikacji Allgemeines Landrecht für die Preussischen Staaten (ALR)

29 We Francji reprezentantami podobnego późnego nurtu praktycznego prawa Rozumu byli Jean Domat (1625–1696) i Robert-Joseph Pothier (1699–1772). Rzymsko-francuska synteza Pothiera, zwłaszcza w postaci tzw. traktatów (traités) o poszczególnych typach umów, legła u podstaw napoleońskiego Code civil z 1804 r.

30 Do rozwiniętych przez prawo Rozumu innowacji cywilistycznych należą przede wszystkim dwie konstrukcje o genezie kanonistycznej. tzw. teoria woli przy wykładni czynności prawnych, zwłaszcza zdziałanych pod wpływem błędu, przyjęta przez Grocjusza, lecz skrytykowana w duchu teorii oświadczenia przez Thomasiusa, zasada ekwiwalentności przy umowach odpłatnych, szczególnie o charakterze wzajemnym. Inne istotne innowacje prawa Rozumu: - uznanie zasady odpowiedzialności za brak staranności przy pertraktacjach umownych (culpa in contrahendo), - postęp w kształtowaniu przelewu wierzytelności dzięki wykorzystaniu konstrukcji przeniesienia jej własności - wprowadzenie przy sprzedaży zasady przeniesienia własności zamiast rzymskiej zasady ewikcji, która uzależniała roszczenie nabywcy z tytułu wad prawnych towaru od poniesienia przezeń porażki w procesie windykacyjnym. znana od średniowiecza clausula rebus sic stantibus pojmowana była w prawie Rozumu jako dorozumiany warunek, że okoliczności pozostaną takimi, jakimi były w chwili zawarcia umowy. dopuszczono zastępstwo bezpośrednie przy czynnościach prawnych, jednakże wykluczano jeszcze tzw. właściwe umowy na rzecz osoby trzeciej, w których osoba ta nie musiała brać udziału. Wiele reform prawa Rozumu, przejętych przez usus modernus Pandectarum i kodyfikacje prawa natury, zostało jednak w XIX w. odrzuconych przez pandektystykę, a następnie pod jej wpływem – z reguły również przez niemiecki kodeks cywilny BGB.

31 Usus modernus Pandectarum
Od zakończenia wojny trzydziestoletniej w 1648 r. aż do Rewolucji Francuskiej roku 1789 r. w krajach niemieckich panował kierunek doktrynalny, zwany usus modernus Pandectarum. Kierunek ten odrzucał propagowaną przez humanistów filologiczno- historyczną egzegezę Corpus Iuris Civilis, lecz uznanie tego zbioru – obok prawa lokalnego – za podstawę ówczesnej praktyki sądowej (Synteza prawa uczonego z praktyką).

32 W prawie spadkowym kraje niemieckie przejęły rzymski testament i system zachowku, lecz również dziedziczenie ustawowe według germańskiego systemu parentel, zmodyfikowanego jedynie przez rzymskie prawo reprezentacji. W prawie rzeczowym porządki lokalne przeważały przy przewłaszczeniu nieruchomości, które wymagało oświadczenia właściciela przed sądem lub radą miejską, zwanego wwiązaniem (Auflassung), i wpisu do ksiąg publicznych, który zapewne nie posiadał jeszcze mocy konstytutywnej. Natomiast przy nabyciu ruchomości doszło do syntezy romańsko-germańskiej, ponieważ nabywca od nieuprawnionego był co prawda chroniony, lecz tylko – co stanowiło koncesję na rzecz prawa rzymskiego (w razie nabycia w dobrej wierze). W przeciwieństwie do jednolitej germańskiej koncepcji saisine czy Gewere, niemiecki usus modernus odróżniał własność od posiadania, a w tym ostatnim zakresie posiadanie samoistne i dzierżenie. Innowacje usus modernus były liczne zwłaszcza w prawie zobowiązań. - Pojęcie umowy uznano za złożone z oferty i jej akceptacji, która czyniła ofertę nieodwołalną. - Wbrew generalnej zasadzie prawa rzymskiego dopuszczano zastępstwo przy czynnościach prawnych i umowy na rzecz osoby trzeciej, jednak niezbyt konsekwentnie - w myśl zasady alteri stipulari nemo potest (D. 45,1,38,17) prawo rzymskie było im jednoznacznie przeciwne. Dalsze postępy czyniła swoboda umów, ponieważ obchodzono rzymską zasadę niezaskarżalności tzw. nagich porozumień ex nudo pacto actio non oritur (D. 2,14,7,4), uznając każde porozumienie (pactum) za kontrakt stypulacji (jej formalizm popadł w niepamięć) Z uwagi na zasadę równowagi umownej więcej niż podwójne przekroczenie słusznej ceny (iustum pretium) oznaczało pokrzywdzenie nabywcy (laesio enormis). Niemieckie statuty miejskie i tzw. ordynki porządkowe (Polizeiordnungen) XVI–XVII stulecia normowały umowy o dzieło i pracę oraz ustalały odsetki maksymalne na 5%. Rzymskie pojęcie deliktu akwiliańskiego – odpowiedzialności za uszkodzenie, zniszczenie cudzej rzeczy - uległo uogólnieniu, obejmując też odszkodowanie za doznane cierpienia (Schmerzensgeld), jednak nigdy za uszczerbek czysto estetyczny, ponieważ w myśl zasady liberum corpus nullam recipit aestimationem prawo rzymskie wykluczało wycenę ciała osoby wolnej (D. 9,3,7). produktem usus modernus Pandectarum był powstały w połowie XVII w. i obowiązujący przez dwa następne stulecia niemiecki proces powszechny, rozwijający elementy wykształcone w procesie rzymsko-kanonicznym i kontynuujący tym samym zasady zmodyfikowanego rzymskiego procesu kognicyjnego,

33 Oświecenie - kodyfikacja.
postulaty zupełności, niesprzeczności i systematyki pretendowała ona do ideału prawa jasnego i zrozumiałego dla wszystkich, a przede wszystkim zawierającego unormowanie każdego możliwego przypadku NIECHĘĆ WOBEC PRAWA RZYMSKIEGO Wszystkie kodeksy prawa natury przyjęły oświeceniową iluzję ustawy jasnej i zrozumiałej samej przez się, Monteskiuszowe porównanie sędziego do „ust, które wygłaszają brzmienie praw” - negatywny stosunek do wykładni prawniczej. Poprzednikiem europejskich kodyfikacji oświeceniowych był szczególnie kodeks cywilny bawarski z 1756 r. - Codex Maximilianeus Bavaricus Civilis (CMBC) – podsumowanie tradycji usus modernus pandectarum Allgemeines Landrecht für die Königlich Preussischen Staaten (ALR) z 1794 r. stanowił syntezę dorobku niemieckiej szkoły prawa natury (obejmował także prawo publiczne, zajmujące olbrzymią większość spośród jego prawie 20 tys. paragrafów oraz prawo prywatne) ALR oparło się na syntezie ówczesnego prawa rzymskiego i pruskiej wersji prawa natury (zachował liczne elementy porządku stanowo-feudalnego)

34 Do nowoczesnych kodyfikacji europejskich zaliczają się dopiero francuski Code civil z 1804 r. oraz austriacki ABGB z 1811 r. c.c. oparty na wolności osobistej, swobodzie umów i wolnej własności Systematyki dostarczył francuskiemu kodeksowi cywilnemu panujący ówcześnie tzw. system instytucjonalny, oparty na układzie Instytucji Justyniana (czyli Gaius – res, personae, actiones). W kodeksie francuskim trójpodział prawa materialnego, obejmującego gajańskie personae i res, na „osoby” (ks. I), „majątki i różne rodzaje własności” (ks. II) oraz „różne sposoby nabywania własności” (ks. III) symbolizuje trzy hasła ideologii mieszczańskiej: „wolność, własność, umowy”.

35 Code civil był pierwszym w Europie kodeksem nowoczesnym, wyposażonym w tzw. skutek konsumcyjny – uchyleniu całego uprzednio obowiązującego prawa zniwelował trwający od średniowiecza tradycyjny podział Francji na południowe kraje prawa pisanego - droit écrit, pod którym to pojęciem rozumiano prawa zwyczajowe wywodzące się z prawa rzymskiego, oraz północne kraje prawa zwyczajowego o genezie germańskiej - droit coutumier. Kompromis między tradycjami germańskimi i romanistycznymi – przykładowo romanistyczna koncepcja własności ale dopuszczalne nabycie własności ruchomości w dobrej wierze od nie właściciela czy umowa o podwójnym skutku, z mocy której zobowiązujący kontrakt sprzedaży lub darowizny wywołuje automatycznie skutek rozporządzający, tzn. bezpośrednio przenosi własność, jest wynikiem wyparcia rzymskiej zasady tradycji przez Grocjuszową konstrukcję prawa natury. Code civil został bezpośrednio recypowany w wielu krajach Europy Zachodniej oraz Środkowej (Ks. Warszawskie) oraz wzór dla wielu kodyfikacji (zwłaszcza kraje romańskie) - najbardziej wpływowy ze wszystkich europejskich kodeksów cywilnych.

36 ABGB 1811 r. ustawa kompromisowa, zachowującą takie typowe instytucje feudalne, jak własność podzielona i fideikomisy familijne, oraz instytucje patriarchalne (prawo rodzinne). systematyka instytucjonalną (nawiązanie do Institutiones Iustiniani), opartą na przeciwstawieniu „osób” – dział ten obejmował oprócz prawa osobowego również prawo rodzinne – szeroko rozumianym „rzeczom”. prawo własności miało w ABGB typowy dla szkoły prawa Rozumu szeroki zakres, oznaczając w sumie ogół praw majątkowych (a nie tylko rzeczy w znaczeniu materialnym!) Podobnie jak pruski ALR i napoleoński Code civil , również ABGB zawierał – w przeciwieństwie do późniejszego kodeksu niemieckiego BGB – generalną klauzulę odpowiedzialności deliktowej.

37 Pandektystyka – Niemcy XIX w
Pandektystyka – Niemcy XIX w. opór przeciw idei kodyfikacji (Friedrich Karl von Savigny „O powołaniu naszych czasów do ustawodawstwa i nauki prawa” 1814) – prawotwórstwo musi polegać na dopasowywaniu materiału normatywnego zaczerpniętego z przeszłości do nowych potrzeb. Funkcjonalny surogat kodyfikacji, zapewniający Niemcom podobną zupełność, pewność i niesprzeczność prawa cywilnego, jaką krajom sąsiednim gwarantowały świeżo wydane kodeksy francuski i austriacki. podręczniki Pandektów, zawierające wykładnię Corpus Iuris Civilis – inaczej niż w okresie usus modernus – jednolitą dla wszystkich krajów niemieckich, zapewniały tym krajom jedność prawa prywatnego, a ze względu na jego centralną pozycję w XIX-wiecznym prawoznawstwie, jedność prawa w ogóle. Jedność tę mogła zresztą zagwarantować wyłącznie dogmatyka prawa, ustawodawstwo niemieckie bowiem było rozproszone terytorialnie (jednolite orzecznictwo nie istniało aż do czasu powołania w 1879 r. Sądu Rzeszy (Reichsgericht - z siedzibą w Lipsku). Aspekt zjednoczeniowy prawa niemieckiego odgrywał dla pandektystyki podobnie istotną rolę, jak intencja ujednolicenia prawa francuskiego i prawa austriackiego w przypadku Code civil i ABGB.

38 Innowacje pandektystyki
Sztandarowym wynalazkiem pandektystyki jest tzw. część ogólna (Allgemeiner Teil) „dzisiejszego prawa rzymskiego”. Pochodzi ona z ustaleń definicyjnych autorów prawa Rozumu od Grocjusza do Wolffa, którzy wykładnię Corpus Iuris zastąpili dedukcją z abstrakcyjnych pojęć, takich jak np. „umowa” i „czyn niedozwolony”. Część ogólna prawa cywilnego regulowała przede wszystkim zdolność prawną osób fizycznych i prawnych, przedmiot praw oraz zdarzenia prawne, zwłaszcza tzw. czynności prawne (Rechtsgeschäfte), w tym umowy. Do konstrukcji pojęciowych pandektystyki należą: sformułowana przez Savigny’ego zasada abstrakcyjności czynności prawnych (Abstraktionsprinzip), idea majątku celowego (Zweckvermögen) Brinza, odpowiedzialność za winę przy zawarciu umowy (culpa in contrahendo) Jheringa koncepcja „założenia” (Voraussetzung) jako nierozwiniętego warunku Windscheida.

39 Systematyka pandektowa
Obok części ogólnej pięcioksięgowy system pandektystów obejmował prawo zobowiązań, w ramach którego również występowała część ogólna, oraz prawo rzeczowe, rodzinne i spadkowe. Przyjęta przez niemiecki kodeks cywilny BGB część ogólna została odrzucona przez ustawodawcę szwajcarskiego w 1907 r. (ZGB) i włoskiego w 1942 r. (CCI), jednak spośród nowszych kodeksów cywilnych przejęły ją m.in. kodeksy polski z 1964 r. i portugalski z 1967 r. Kodeks cywilny holenderski (Burgerlijk Wetboek) z 1992 r. zawiera przepisy o „Prawie majątkowym w ogólności” (ks. III), gdzie znajduje się też tytuł o czynnościach prawnych (ks. III. 2), i „Część ogólną prawa zobowiązań” (ks. VI).

40 Systematyka prawa rzymskiego
Ustawy XII Tablic Edyktalna i jej znaczenie (1 – zasady dotyczące zakresu działania pretora i postępowania przed jego urzędem; 2 i 3 – przedstawiały przypadki udzielenia przez pretora ochrony prawnej; 4 – sposoby egzekwowania orzeczeń sądowych; 5 – przypadki udzielenia ochrony w trybie pozaprocesowym) Gaius i jego systematyka Institutiones (znaczenie dziejowe – Institutiones Iustiniani; pomysły sestematyk wczesnonowożytnych, c.c.; ABGB): ius quod ad personas pertinet (dotyczące osób) księga I ius quod ad res pertinet (dotyczące rzeczy) księgi II i III ius quod ad actiones pertinet (dotyczące powództw) księga IV Pandektowa

41 Błędy pandektystyki następcy Savigny’ego z premedytacją ignorowali cały dorobek jurysprudencji europejskiej od konsyliatorów do początku XIX w. jako historycznie nieugruntowany. Wyjątek robili tylko dla stojących „blisko źródeł” glosatorów i humanistów, którzy reprezentowali kierunki refleksji prawniczej niezwiązane bezpośrednio z praktyką. puryzm pandektystyki, uwzględniającej wyłącznie antyczne źródła, lecz pomijający europejskie prawo jurysprudencyjne, doprowadził do zaprzepaszczenia istotnych osiągnięć dogmatycznych starszego ius commune jako sprzecznych z prawem starożytnym. Przykłady innowacji pominiętych: - cesja wierzytelności, dopuszczonej już przez Johanna Schiltera (1632–1705) jako rodzaj przeniesienia jej własności przez sprzedaż lub darowiznę. - clausula rebus sic stantibus i culpa in contrahendo Obie te instytucje wróciły do prawa niemieckiego w latach 20. i 30. XX w. na drodze orzecznictwa sądowego. - wąskie, materialne pojęcie rzeczy

42 BGB 1896 r. kodeks opracowany pod wpływem czołowego pandektysty Bernharda Windscheida, stał się najbardziej romanistycznym wśród europejskich kodeksów cywilnych. BGB określany był – w nawiązaniu do 3-tomowego podręcznika Pandektów Windscheida – jako „mały Windscheid”

43 BGB 1896 r. (wejście w życie 1900 r.)
Kodeks rozpoczyna się częścią ogólną (§ 1–240), odnoszącą się do wszystkich dalszych ksiąg, po czym stosuje tę samą metodę w prawie zobowiązań, poprzedzonym obszernym „ogólnym prawem zobowiązań” (§ 241–432). Cechą szczególną kodeksu niemieckiego jest ostre rozróżnienie czynności prawnych zobowiązujących (obligacyjnych) i rozporządzających (rzeczowych), a także szczegółowe unormowanie zignorowanych w Code civil osób prawnych (§ 21–89 BGB). Odmiennie niż w kodeksach prawa natury, Code civil i ABGB, zorganizowanych wokół szeroko pojętej własności, BGB stawia zobowiązania (ks. II § 241–853) na czele poszczególnych działów prawa cywilnego. Romanistyczna zasada autonomii prywatnej ograniczona jest w BGB tylko ze względu na interes publiczny. Wbrew rozwiniętej przez usus modernus zasadzie równowagi świadczeń umownych, BGB wyklucza jedynie „wyzysk” (Wucher), który po stronie „wyzyskiwacza” zakłada podstęp (§ 138 zd. 2 BGB). Wiele umów obligacyjnych niemieckiego kodeksu cywilnego, jak np. przyrzeczenie i uznanie długu (§ 780–781 BGB), ma charakter czynności prawnych oderwanych (abstrakcyjnych). Genezę romanistyczną zdradza wąskie pojęcie deliktu, żywcem przejęte z rzymskiej odpowiedzialności akwiliańskiej (§ 823 zd. 1 BGB), które zmusiło orzecznictwo do sięgnięcia po pozakodeksową konstrukcję culpa in contrahendo. Nowszy model odpowiedzialności deliktowej na zasadzie ryzyka (Gefährdungshaftung), znany od czasu pruskiej ustawy o przedsiębiorstwach kolejowych z 1838 r., przyjęto w kodeksie tylko w marginalnych przypadkach odszkodowania ze względów słuszności (§ 829 BGB) i odpowiedzialności za zwierzęta (§ 833 BGB), zasadniczo pozostając przy klasycznym wymogu winy (Verschuldenshaftung). Aż do nowelizacji z lat 1957–1979 prawo rodzinne BGB uprzywilejowywało męża i ojca oraz upośledzało dzieci pozamałżeńskie; odszkodowanie za uwiedzenie – tradycje patriarchalnej koncepcji rodziny (echo tradycji rzymskich i feudalnych). Brak uwzględnienia istotnego w praktyce rozwiniętej gospodarki kapitalistycznej problemu pracy zależnej (prawo pracy – osobno), podciągniętej w oryginalnym brzmieniu BGB z 1 stycznia 1900 r. – podobnie jak całe stulecie wcześniej w kodeksach prawa natury – w dwudziestu lakonicznych paragrafach pod rzymskie pojęcie locatio conductio operarum, czyli najmu usług (§ 611 BGB: Dienstmiete).

44 Inne kodeksy nawiązujące do tradycji pandektystycznych
Znaczącym kodeksem cywilnym był też opracowany przez Eugena Hubera (1849–1923) kodeks szwajcarski, uchwalony w 1907 r. z mocą od 1912 r. Poprzedziło go zredagowane przez Walthera Munzingera (1830–1873) i promulgowane w 1881 r. prawo zobowiązań (OR), które ustawami z lat 1911 i 1937 zostało dopasowane do kodeksu cywilnego (ZGB). szwajcarskie prawo cywilne czerpało z doświadczeń dogmatyki różnych krajów europejskich, jednak przede wszystkim z dorobku niemieckiej pandektystyki. Kodeksy cywilne niemiecki i szwajcarski w istotny sposób wpłynęły na nowe kodyfikacje krajów, które początkowo przyjęły model napoleoński: Włoch (1942), Grecji (1946) i Portugalii (1967). Także kodeks cywilny Japonii z 1898 r. naśladuje wiernie niemiecki BGB, mimo że starsze projekty japońskie poddawały się wpływom francuskim. Do obszarów odziaływania niemieckiego prawa cywilnego w Azji należą Tajlandia (1925) i Chiny (1930–1949), a w Ameryce Południowej Brazylia (1916) i Peru (1936). Kodeksy szwajcarskie zostały natomiast recypowane w całości w 1926 r. w Turcji. Ostatnio z romańskiej rodziny prawnej wyemancypował się rozpoczęty w 1992 r. i wciąż jeszcze nieukończony kodeks holenderski, który należy do powstającej dopiero rodziny prawa, opartej na nowym europejskim ius commune. Polski kodeks cywilny 1964 r. też wpływy BGB w zakresie systematyki i części pojęć ale uwzględnienie również tradycji prawa francuskiego oraz szwajcarskiego (plus „socjalistyczny ornament”)

45 2. poł. XIX w. ekspansja niemieckiej pandektystyki.
Europa Środkowo-Wschodnia - chrześcijaństwo łacińskie - przyjęcie prawa kanonicznego ale odrzucenie prawa rzymskiego jako prawa cesarzy niemieckich. Prawo rzymskie przenikało do Europy Środkowo-Wschodniej tylko pośrednio, jako element prawa kanonicznego i niemieckiego prawa miejskiego (mimo działalności uniwersytetów – Praga r., Kraków r.(prawo rzymskie obowiązujące członków społeczności akademickiej) XIX w. - epoka masowego transferu prawa zachodnioeuropejskiego na Wschód. - wprowadzeniem francuskiego Code civil do Księstwa Warszawskiego i do Prowincji Illiryjskich (Dalmacja, Istria i Chorwacja), 1864 r. – w nieco zmienionej postaci codul civil – do Rumunii. - ABGB został wprowadzony w 1811 r. do Czech, Polski południowej i Słowenii jako części monarchii habsburskiej, a w 1852 r. na Węgry (które po niecałej dekadzie wróciły do własnego prawa zwyczajowego: spisanego w 1514 r. Tripartitum) i do Chorwacji, która dobrowolnie pozostała przy ABGB aż do końca II wojny światowej. 2. poł. XIX w. ekspansja niemieckiej pandektystyki. - od połowy XIX w. dokonała się tzw. pandektyzacja zarówno cywilistyki pruskiej pod rządami ALR, jak również austriackiej pod rządami ABGB - Pandektystyka objęła swym wpływem cały kontynent łącznie z Rosją, a w pewnym zakresie nawet Wyspy Brytyjskie. Dziewiętnastowieczne procesy transferu prawa, tak prywatnego jak publicznego, z zachodu na wschód Europy trwały nadal w latach 1918–1939. Wyeliminowały one z Europy Wschodniej ostatecznie szachownicę zwyczajowych praw feudalnych, ujednolicając w ten sposób z grubsza prawo prywatne całego kontynentu w duchu tradycji romanistycznej. Tradycji romanistycznej nie zniszczyły wpływy prawa „socjalistycznego”, wychodzące po II wojnie światowej ze Związku Radzieckiego (po odrzuceniu tradycji romanistycznych bezpośrednio po 1917 r., nawrót w latach 20. XX w.). Prawo cywilne polskie – najmniejszy wpływ prawa socjalistycznego (systemowe odróżnienie prawa rodzinnego – poza kodeksem oraz drobne elementy – np.. zasady współżycia społecznego; prawda materialna w procesie cywilnym)