Back to basics, czyli o problemach z kwalifikacją transakcji jako typu koncentracji w prawie polskim i na tle tendencji unijnych Agnieszka Stefanowicz-Barańska.

Prezentacja na temat: "Back to basics, czyli o problemach z kwalifikacją transakcji jako typu koncentracji w prawie polskim i na tle tendencji unijnych Agnieszka Stefanowicz-Barańska."— Zapis prezentacji:

1 Back to basics, czyli o problemach z kwalifikacją transakcji jako typu koncentracji w prawie polskim i na tle tendencji unijnych Agnieszka Stefanowicz-Barańska radca prawny, partner Salans, prezes zarządu SPK Warszawa, 27 marca 2012 r.

2 I. Nabycie udziału mniejszościowego

3 Przesłanki zgłoszenia zamiaru nabycia udziału mniejszościowego
Podlega ocenie nie jako samodzielna forma koncentracji, lecz jako element transakcji, który: (i) w połączeniu z innymi elementami powoduje przejęcie kontroli, lub (ii) prowadzi de facto do przejęcia kontroli: Arjomari/Wiggins - 39% akcji (pozostałe akcje należały do 107 tysięcy akcjonariuszy x 4% udziałów) AAC/Lonrho - 27%.

4 Wiele zależy od okoliczności …
Negatywny wpływ na konkurencję zwłaszcza, jeśli: rynek jest bardzo skoncentrowany, strony są znaczącymi graczami na rynku, inwestowane są znaczne środki i/lub z inwestycją mogą być związane duże zyski, a w każdym razie, jeśli nabycia udziału dokonuje konkurent lub podmiot kontrolujący konkurenta.

5 Negatywne skutki nabycia udziału mniejszościowego (1)
(i) Skutki nieskoordynowane – występują przede wszystkim na rynkach oligopolistycznych: A nabywa udział mniejszościowy w B => podwyżka cen produktów A opłacalna ze względu na prawo do części zysku B (ii) Skutki skoordynowane = „milczące zmowy” (tacit collusion)

6 Negatywne skutki nabycia udziału mniejszościowego (2)
Zawarcie milczącej zmowy jest możliwe jedynie, jeśli: rynek transparentny => możliwość monitorowania konkurentów i brak presji konkurencyjnej na rynku  Inwestycje pasywne redukują zachęty do odstąpienia od milczącej zmowy

7 Stanowisko KE Pkt 107 Zielonej Księgi na temat reformy rozporządzenia 4064/89 z 2001 r. Sprawy Generali / INA i Allianz/Dresdner

8 Naruszenie zakazu dokonywania koncentracji poprzez nabycie udziału mniejszościowego
Wyrok Sądu z 6 lipca 2010 r. w sprawie T-411/07 Aer Lingus vs KE: Czy nabycie udziału mniejszościowego = naruszenie nakazu zawieszenia skuteczności zgłaszanej koncentracji (cf. art. 7 EUMR): NIE Czy w przypadku zakazu koncentracji KE przysługują wobec nabycia udziału mniejszościowego uprawnienia z art. 8 ust. 4 i 5 EUMR:

9 II. Unia personalna (interlocking directorates / cross directorships)

10 Negatywne skutki unii personalnych
Połączone kierownictwo może ułatwić wymianę informacji Bodziec do zmniejszenia konkurencji pomiędzy przedsiębiorcami

11 Unia personalna w orzecznictwie KE
Decyzja KE z 2 czerwca 1998 r. w sprawie nr COMP/M.1080, Thyssen/Krupp Decyzja z 12 stycznia 2000 r. w sprawie nr COMP/M.1712, Generali/INA

12 Unia personalna w prawie państw trzecich
USA: art. 8 Ustawy Claytona zakazuje pewnych unii personalnych pomiędzy konkurującymi przedsiębiorcami … ale nie jako formy przejęcia kontroli

13 Unia personalna w polskim prawie
Art. 4 pkt 4) ppkt c) uokik: członkowie zarządu lub rady nadzorczej przedsiębiorcy A stanowią więcej niż połowę członków zarządu przedsiębiorcy B (zależnego) = przejęcie kontroli A – np. PKO BP, Orlen, PGNiG, etc … B – spółeczka konsultingowa Inż. Mamoń Inż. Maliniak Inż. Karwowski Inż. Iksiński inż. Ygrykowska

14 III. Inne szczególne formy koncentracji

15 Nabycie mienia Art. 13 ust. 2 pkt 4 uokik: nabycie części mienia przedsiębiorcy, rozumianej jako całość lub część jego przedsiębiorstwa  jaka część ?: „zorganizowana część przedsiębiorstwa” ? która zdolna jest do generowania obrotu ? czy np. cały sprzęt biurowy grupy albo jedna z nieruchomości grupy?

16 Przejęcie kontroli w drodze umowy
Czy każda umowa o zarządzanie, dzierżawę przedsiębiorstwa, użytkowania mienia przedsiębiorstwa ? Długoterminowe umowy dostaw, kredyty połączone z powiązaniami strukturalnymi Co z umowami franczyzy ?

17 Przejęcie kontroli w drodze umowy - orzecznictwo UOKiK
Decyzja Prezesa UOKiK nr DOK-159/05, Lotos / franczyzobiorcy Slovnaft Wyrok SOKiK z dn. 6 czerwca 2007 r., sygn. XVII Ama 119/06, niepubl. Wyrok SA w Warszawie z dn. 5 kwietnia 2006 r., sygn. VI Aca 1033/06, niepubl.

18 Pasywne przejęcie kontroli
Np. w wyniku: umorzenia udziałów rozpoczęcia wykonywania praw z akcji lub udziałów objętych lub nabytych bez uprzedniego zgłoszenia

19 IV. Zbieg form koncentracji

20 Przejęcie kontroli a utworzenie wspólnego przedsiębiorcy
Nabycie przez B 50 % głosów w istniejącej spółce A’ należącej do A Utworzenie przez A nowej spółki A’ i nabycie w niej 50% głosów przez B Utworzenie nowej spółki przez A i B i objęcie w niej po 50% udziałów - przejęcie wspólnej kontroli czy utworzenie wspólnego przedsiębiorcy?

21 V. Trwała zmiana kontroli

22 Nie / trwałe zmiany kontroli
Art. 3 ust. 1 EUMR: obowiązkowi zgłoszenia Komisji podlega jedynie trwała zmiana kontroli Art. 13 ust. 2 uokik: brak takiego wymogu, ale … Art. 1 ust. 2 uokik: Ustawa reguluje zasady i tryb przeciwdziałania […] antykonkurencyjnym koncentracjom […], jeżeli […] wywołują lub mogą wywoływać skutki na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

23 Prelegent - dane kontaktowe
Agnieszka Stefanowicz-Barańska partner, kieruje Zespołem Prawa Konkurencji T: F: Salans Rondo ONZ 1 Warszawa

24 ALMATY BAKU BARCELONA BEIJING BERLIN BRATISLAVA BRUSSELS BUCHAREST BUDAPEST FRANKFURT HONG KONG ISTANBUL KYIV LONDON MADRID MOSCOW NEW YORK PARIS PRAGUE SHANGHAI ST PETERSBURG WARSAW